Увольнение иностранных сотрудников, отсутствующих на работе после истечения срока разрешения на работу
Анализ ситуации
Вы столкнулись со сложной ситуацией, когда два сотрудника-иностранца не выходят на связь, ранее они отсутствовали на рабочем месте, после чего вы издали приказ об отстранении от работы в связи с истечением срока разрешения на работу. Теперь необходимо выбрать правильное основание для увольнения и корректно оформить процедуру.
1. Какое основание увольнения применимо: ст. 327.6 или ст. 81 (прогул)?
Основание по ст. 327.6 ТК РФ (истечение срока разрешения на работу)
Это специальное основание для увольнения иностранных работников. В соответствии с ТК РФ:
"Наряду с основаниями, предусмотренными настоящим Кодексом, основанием прекращения трудового договора с работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, является: ... 2) окончание срока действия разрешения на работу или патента" (Источник: ТК РФ, статья 327.6, часть 1, пункт 2)
Однако важное условие: данное основание применяется, если на день окончания срока действия разрешения на работу работник не подал заявление о продлении срока действия разрешения или о выдаче нового разрешения.
Также закон предусматривает обязанность:
"При прекращении трудового договора по основанию, предусмотренному пунктом 1 или 2 части первой настоящей статьи, работодатель обязан в течение срока действия разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а в случае прекращения трудового договора с работником, являющимся иностранным гражданином, осуществляющим трудовую деятельность на основании патента, - в течение срока действия патента предложить работнику другую работу, соответствующую его квалификации и состоянию здоровья, а при ее отсутствии - вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, которую работник может выполнять с учетом его квалификации и состояния здоровья. При отсутствии такой работы трудовой договор прекращается по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 3 части первой настоящей статьи." (Источник: ТК РФ, статья 327.6, часть 3)
Вывод по ст. 327.6: Учитывая, что срок разрешения на работу уже истек, обязанность предлагать вакансии у вас отсутствует, так как она действует только "в течение срока действия патента". Поскольку срок патента истек, вы можете уволить сотрудников по п. 2 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ.
Основание по ст. 81 ТК РФ (прогул)
Параллельно у сотрудников имел место прогул — отсутствие на рабочем месте без уважительных причин:
"а) прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены)" (Источник: ТК РФ, статья 81, часть 1, пункт 6, подпункт "а")
Важно: Для увольнения за прогул необходимо соблюсти процедуру, установленную статьей 193 ТК РФ:
"До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт." (Источник: ТК РФ, статья 193, часть 1)
Вы указываете, что составляли акты об отсутствии на рабочем месте. Если вы запрашивали объяснения, и по истечении двух рабочих дней сотрудники их не предоставили, необходимо составить акт о непредоставлении объяснения.
Сроки для применения взыскания:
"Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске" (Источник: ТК РФ, статья 193, часть 3)
Если с момента первого дня прогула прошло более месяца, увольнение за прогул становится невозможным. Однако из вашего описания следует, что вы уже отстранили сотрудников от работы, и прошло 30 дней с момента отстранения. Возможно, срок для применения взыскания за прогул уже пропущен.
Рекомендация
Наиболее безопасным основанием является пункт 2 части 1 статьи 327.6 ТК РФ (окончание срока действия разрешения на работу). Это основание:
- Не требует соблюдения сложной процедуры дисциплинарного взыскания.
- Не зависит от воли сторон.
- Не требует доказывать вину работника.
Однако вы должны выплатить выходное пособие:
"В случае прекращения трудового договора по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 3 части первой настоящей статьи, работодатель обязан выплатить работнику выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка." (Источник: ТК РФ, статья 327.6, часть 2)
2. Как оформить увольнение, если сотрудники не выходят на связь?
Порядок оформления прекращения трудового договора (ст. 84.1 ТК РФ)
"Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. ... В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись." (Источник: ТК РФ, статья 84.1, части 1-2)
Действия при невозможности вручить документы
"В случае, если в день прекращения трудового договора выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности у данного работодателя невозможно в связи с отсутствием работника либо его отказом от их получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте или направить работнику по почте заказным письмом с уведомлением сведения о трудовой деятельности за период работы у данного работодателя на бумажном носителе, заверенные надлежащим образом. Со дня направления указанных уведомления или письма работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки или предоставления сведений о трудовой деятельности у данного работодателя." (Источник: ТК РФ, статья 84.1, часть 6)
Рекомендуемый порядок действий:
-
Издать приказ об увольнении по п. 2 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ.
-
В приказе сделать запись о невозможности ознакомить работника с приказом (указать причину — отсутствие работника).
-
Направить сотрудникам заказным письмом с уведомлением:
- Копию приказа об увольнении.
- Уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой или дать согласие на отправление ее по почте.
-
Уведомить МВД о прекращении трудового договора с иностранным работником. Согласно Федеральному закону № 115-ФЗ:
"Работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел ... о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора ... в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора." (Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ, статья 13, часть 8)
3. Требования ст. 327.6 ТК РФ и обязанность предложить перевод
Как уже упоминалось, обязанность предлагать другую работу (вакансии) действует только в течение срока действия разрешения на работу или патента. Поскольку срок разрешения истек, эта обязанность у вас отсутствует.
Однако, если бы вы увольняли по основанию, предусмотренному пунктом 1 или 2 части 1 статьи 327.6 ТК РФ, и срок разрешения еще не истек на момент увольнения, вы обязаны предложить сотрудникам другую работу.
4. Влияет ли приказ об отстранении на выбор основания?
"Работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника, являющегося иностранным гражданином или лицом без гражданства, в случае: ... окончания срока действия разрешения на работу или патента" (Источник: ТК РФ, статья 327.5, часть 1)
Вы правильно издали приказ об отстранении. Отстранение — это временная мера, которая не заменяет увольнение.
"Работодатель отстраняет от работы (не допускает к работе) работника на весь период времени до устранения обстоятельств, явившихся основанием для отстранения от работы или недопущения к работе" (Источник: ТК РФ, статья 76, часть 2)
Поскольку обстоятельство (истечение срока разрешения) не может быть устранено без действий самого работника, а работник отсутствует, отстранение носит бессрочный характер. Поэтому увольнение — логичное завершение этой ситуации.
Приказ об отстранении не препятствует увольнению, а наоборот, подтверждает, что вы действовали в соответствии с законом. Вы можете уволить сотрудников по п. 2 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ, не связывая это с отстранением.
Итоговые рекомендации
-
Основание увольнения: пункт 2 части 1 статьи 327.6 Трудового кодекса РФ (окончание срока действия разрешения на работу).
-
Процедура:
- Издайте приказ об увольнении по данному основанию.
- Сделайте на приказе отметку о невозможности ознакомить работника (в связи с отсутствием).
- Направьте работникам заказным письмом с уведомлением копию приказа и уведомление о необходимости получить трудовую книжку.
- Выплатите выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (если не выплатили ранее при отстранении — в период отстранения зарплата не начисляется).
- Уведомите территориальный орган МВД России о прекращении трудового договора в течение 3 рабочих дней.
-
Важные оговорки:
- Увольнение за прогул (пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ) возможно, но с учетом того, что с момента первого дня отсутствия мог пройти месяц, это основание может быть оспорено. Рекомендую выбрать более надежное основание — ст. 327.6 ТК РФ.
- Если сотрудники объявятся и представят доказательства уважительности причин отсутствия (например, болезнь), ситуация изменится. В таком случае рекомендую обратиться к адвокату для корректировки стратегии.
-
Если у вас остаются сомнения, рекомендую проконсультироваться с адвокатом, специализирующимся на трудовых спорах с иностранными работниками, так как возможны нюансы, связанные с конкретными обстоятельствами вашего дела (например, вид разрешения на работу, статус сотрудников и т.д.).
