А если трудовой договор не подписывала и заявление на приём не давали, как быть с отработкой?

Вы работали без оформления: как уволиться и решить вопрос с трудовой книжкой

Вы оказались в ситуации, когда ваши трудовые права были нарушены с самого начала — вас фактически допустили к работе, но официально не оформили. Это порождает много вопросов, и самый главный из них: каков статус ваших отношений с работодателем и как их правильно прекратить.

Имеют ли место трудовые отношения?

Да, трудовые отношения между вами и работодателем возникли в первый же день вашего выхода на работу, даже несмотря на отсутствие письменного договора и приказа о приеме.

Закон (Трудовой кодекс РФ) напрямую указывает на это. Согласно статье 16, одним из оснований возникновения трудовых отношений является:

"фактическое допущение работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен." (Источник: ТК РФ, статья 16)

Более того, статья 67 ТК РФ поясняет правовые последствия такой ситуации — неподписанный договор признается действующим, а у работодателя возникает обязанность оформить его письменно:

"Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе." (Источник: ТК РФ, статья 67)

Таким образом, тот факт, что вас поставили к станку, является бесспорным доказательством начала трудовых отношений. Утверждение начальника о том, что вы «официально никак не оформлены», не соответствует действительности с точки зрения закона. Это нарушение со стороны работодателя, а не ваша недоработка.

Обязаны ли вы отрабатывать две недели?

Требование написать заявление и отрабатывать две недели в вашей ситуации является неправомерным, если оно основывается на том, что вы якобы не оформлены. Однако, поскольку трудовые отношения возникли, на вас распространяются общие правила увольнения по собственному желанию.

Статья 80 ТК РФ действительно устанавливает обязанность предупредить работодателя об увольнении за две недели:

"Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом." (Источник: ТК РФ, статья 80)

Но эта же статья содержит важные исключения. Ключевой момент для вас: работодатель грубо нарушил ваши права, не оформив трудовой договор. Это является установленным нарушением трудового законодательства. В таком случае, вы имеете право потребовать увольнения в тот срок, который сами укажете в заявлении, без отработки:

"В случаях... установленного нарушения работодателем трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, локальных нормативных актов, условий коллективного договора, соглашения или трудового договора работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника." (Источник: ТК РФ, статья 80)

Кроме того, закон позволяет сторонам договориться об увольнении без отработки:

"По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении." (Источник: ТК РФ, статья 80)

Что делать? Вам необходимо подать письменное заявление об увольнении по собственному желанию. В заявлении нужно прямо указать, что в связи с нарушением работодателем статьи 67 ТК РФ (неоформление трудового договора), вы просите уволить вас с конкретной даты, например, с даты подачи заявления. Ссылка на данное нарушение обязывает работодателя выполнить ваше требование.

Каковы риски, если просто перестать выходить на работу?

Просто не выйти на работу — рискованно. Поскольку трудовые отношения официально признаются законом, такое поведение будет расценено как прогул. Прогул — это грубое нарушение трудовой дисциплины, за которое работодатель может вас уволить «по статье». Данная ситуация предусмотрена как основание для увольнения по инициативе работодателя:

"Трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях: однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности..." (Источник: ТК РФ, статья 81)

Увольнение за прогул — крайне негативная запись в трудовой, которая может создать серьезные проблемы при последующем трудоустройстве. Гораздо правильнее и безопаснее уволиться по собственному желанию, зафиксировав факты нарушений со стороны работодателя.

Как решить вопрос с трудовой книжкой?

Потеря трудовой книжки работодателем — это отдельное и серьезное нарушение. Поскольку вы проработали у этого работодателя более 5 дней, он был обязан вести вашу трудовую книжку и внести в нее запись о приеме на работу.

"Работодатель (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной." (Источник: Постановление Правительства РФ от 16.04.2003 N 225, пункт 3)

Ответственность за хранение и ведение трудовых книжек полностью лежит на работодателе:

"Ответственность за организацию работы по ведению, хранению, учету и выдаче трудовых книжек и вкладышей в них возлагается на работодателя." (Источник: Постановление Правительства РФ от 16.04.2003 N 225, пункт 45)

В вашем случае работодатель обязан:

1. Выдать вам дубликат трудовой книжки. Для этого вы пишете заявление об утере трудовой книжки. Работодатель должен оформить дубликат в установленный срок, который составляет не более 15 рабочих дней. В дубликат вносится запись об общем стаже до поступления на это место работы, а затем — все записи по данному работодателю, включая прием на работу и последующее увольнение.
2. Возместить ущерб, если он возникнет. Задержка выдачи трудовой книжки при увольнении по вине работодателя влечет его материальную ответственность. До момента выдачи дубликата день вашего увольнения будет перенесен, и работодатель обязан будет оплатить вам вынужденный прогул.

Рекомендации

1. Зафиксируйте факт работы. Соберите любые доказательства, что вы работали: скриншоты переписки, фото и видео с рабочего места, свидетельские показания коллег, данные о перечислении зарплаты (если она была).
2. Подайте письменное заявление об увольнении. Составьте его в двух экземплярах. В тексте укажите: «Прошу уволить меня по собственному желанию [дата]. В связи с нарушением моих трудовых прав, выразившимся в неоформлении трудового договора при фактическом допуске к работе, что является нарушением ст. 67 ТК РФ, прошу произвести увольнение в указанную дату без двухнедельной отработки». На вашем экземпляре должны поставить отметку о приеме с датой и подписью.
3. Потребуйте дубликат трудовой книжки. Одновременно с заявлением на увольнение подайте заявление о выдаче дубликата трудовой книжки в связи с ее утерей работодателем. На вашем экземпляре также должна быть отметка о приеме.
4. Потребуйте полный расчет. В последний рабочий день вам обязаны выплатить заработную плату за отработанное время и компенсацию за неиспользованный отпуск, а также выдать дубликат трудовой.
5. Обратитесь за защитой своих прав в случае отказа. Если работодатель игнорирует ваши законные требования, отказывается принимать заявления или выдавать документы, вы имеете право обратиться за защитой в Государственную инспекцию труда или в суд. В суде можно потребовать не только выполнения обязательств, но и компенсации морального вреда, а также возмещения заработка за время задержки выдачи трудовой.

Ваша ситуация, к сожалению, довольно типична, но полностью регулируется законом в вашу пользу. Слабая сторона здесь — работодатель, допустивший множественные нарушения. Для составления юридически безупречных заявлений и определения точной суммы причитающихся вам выплат, а также в случае возникновения спора, настоятельно рекомендую обратиться за очной консультацией к адвокату, специализирующемуся на трудовом праве.