Право на ежегодный оплачиваемый отпуск после выхода из отпуска по уходу за ребёнком
Ваш знакомый находился в отпуске по уходу за ребёнком около двух лет (с августа 2022 по ноябрь 2024 года) и вышел на прежнее место работы. Отдел кадров отказывает в предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска, ссылаясь на то, что стаж для отпуска за это время не копился. Разберём, насколько это законно, когда и в каком объёме может быть предоставлен основной и дополнительный отпуск за вредные условия, учитывая, что работник трудится во вредных условиях.
1. Учитывается ли отпуск по уходу за ребёнком в стаже для основного оплачиваемого отпуска?
Период нахождения в отпуске по уходу за ребёнком не входит в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. Трудовой кодекс прямо исключает это время из расчёта:
«В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются: … время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста.»
(Источник: ТК РФ, статья 121, часть 2)
То есть за два года отпуска по уходу за ребёнком ежегодный основной отпуск не накапливался. Ссылка отдела кадров на то, что стаж «не копился», в этой части правомерна. Однако важно понимать, что за работником всё это время сохранялось место работы (должность) (ст. 256 ТК РФ), а сам отказ должен оцениваться с учётом пола работника и уже имевшихся неиспользованных отпусков.
Гарантия для женщин
Если ваш знакомый — женщина, вступает в действие специальная гарантия:
«Перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.»
(Источник: ТК РФ, статья 260)
В таком случае работодатель обязан предоставить полный ежегодный основной оплачиваемый отпуск непосредственно после выхода из отпуска по уходу за ребёнком, и отказ отдела кадров будет неправомерен. Если же работник — мужчина, данная гарантия не применяется, и право на отпуск возникает только после накопления стажа после выхода на работу.
2. Как определяется право на основной отпуск после выхода из отпуска по уходу?
Поскольку время отпуска по уходу за ребёнком исключается из стажа, меняется рабочий год сотрудника. Границы его рабочего года сдвигаются на количество дней такого отпуска. После возвращения на работу стаж для отпуска начинает начисляться заново — включается фактически отработанное время и периоды, перечисленные в части 1 статьи 121 ТК РФ.
Согласно порядку предоставления отпусков:
«Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. … Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.»
(Источник: ТК РФ, статья 122)
Это означает, что как только работник приступил к исполнению обязанностей, его текущий рабочий год продолжается (с учётом сдвига), и отпуск может быть предоставлен в любое время этого рабочего года. Закон не требует накопления полного стажа за год, чтобы получить отпуск авансом. Поэтому:
- Через пару месяцев работы после выхода у работника возникает право на отпуск, и он может просить его предоставить в рамках утверждённого графика либо по согласованию с работодателем.
- Работодатель не обязан предоставлять полный отпуск (28 календарных дней) за текущий год за столь небольшой отработанный период, но он вправе сделать это авансом (обычно по договорённости). Отказ предоставить отпуск вовсе после накопления части стажа был бы неправомерным, поскольку право на отпуск начинает реализовываться с первого рабочего дня.
- Если стороны не договариваются об авансе, работник может просить предоставить отпуск пропорционально фактически отработанному после выхода времени — такая практика основана на том, что оплачиваемый отпуск предоставляется «ежегодно», и за отработанную часть года возникает право на соответствующую долю отпуска. При увольнении, например, компенсация выплачивается именно пропорционально отработанному в году времени. В период работы работодатель, как правило, ориентируется на график отпусков.
Также необходимо проверить, не сохранились ли дни неиспользованного отпуска за предыдущие периоды до ухода в отпуск по уходу. Если работник не успел их отгулять, они не «сгорают» и могут быть предоставлены сейчас независимо от свеженаработанного стажа.
3. Дополнительный отпуск за вредные условия — особенности стажа
Для дополнительного оплачиваемого отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда действует иное правило зачёта времени:
«В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.»
(Источник: ТК РФ, статья 121, часть 3)
Отпуск по уходу за ребёнком, безусловно, не является фактической работой, поэтому весь двухлетний период в стаж для «вредного» отпуска не засчитывается. После возобновления труда во вредных условиях стаж начнёт течь с даты фактического начала работы. Соответственно, дополнительный отпуск будет накапливаться пропорционально отработанному в таких условиях времени. Пока работник не накопит нужный для руководства стаж, он не может претендовать на полный дополнительный отпуск за текущий рабочий год. Часть такого отпуска также может быть предоставлена авансом по соглашению с работодателем, но с учётом того, что стаж по вредности строго увязан с фактической работой.
Выводы и рекомендации
- Слова отдела кадров о том, что стаж для основного отпуска в период ухода за ребёнком не копился, соответствуют закону. Однако это не означает, что отпуск «вообще не положен» — как только работник приступил к работе, стаж начинает начисляться.
- Если ваш знакомый — женщина, она имеет право потребовать полный ежегодный основной отпуск сразу после выхода на основании статьи 260 ТК РФ, независимо от стажа. В этой ситуации отказ работодателя незаконен.
- Через пару месяцев работы после выхода право на отпуск уже возникает. Работодатель может предоставить отпуск как авансом (полностью за текущий год), так и пропорционально отработанному времени — по договорённости или согласно графику отпусков. Полный отказ в предоставлении отпуска при наличии уже накопленного стажа будет неправомерным.
- Неиспользованные отпуска за периоды до ухода в отпуск по уходу за ребёнком (если таковые остались) должны быть предоставлены без каких-либо ограничений — они не аннулируются длительным отсутствием.
- Дополнительный отпуск за вредные условия труда после выхода начисляется исключительно за фактически отработанное во вредных условиях время. Пока стаж не накоплен, претендовать на полный такой отпуск нельзя, но можно обсудить предоставление его части авансом.
Рекомендую вашему знакомому письменно уточнить в отделе кадров, какой именно остаток неиспользованного отпуска за ним числится, и попросить предоставить расчёт рабочего года с учётом сдвига из-за отпуска по уходу. Если он женщина — сослаться на статью 260 ТК РФ и подать заявление на отпуск. В случае конфликта и отказа работодателя выполнить требования закона стоит обратиться к адвокату для защиты своих прав.
