Организация заведующим детским садом платного логопедического кружка в своем учреждении: правовой анализ
Рассмотрев вашу ситуацию, вынужден вас огорчить: действующее законодательство содержит категорический и прямой запрет на реализацию вашего плана в том виде, в каком вы его описываете. Более того, ваши коллеги совершенно правы — риски конфликта интересов и последующей ответственности чрезвычайно высоки.
Ниже я подробно разберу все поставленные вами вопросы со ссылками на конкретные нормы закона.
1. Ключевой запрет: невозможность работы по совместительству для руководителя
Самый главный и непреодолимый барьер установлен не в вашем трудовом договоре, а напрямую в Федеральном законе «Об образовании в Российской Федерации».
Закон напрямую запрещает руководителю государственной или муниципальной образовательной организации исполнять свои обязанности по совместительству. Поскольку ваш детский сад, как вы указали, является муниципальным ДОУ, эта норма применяется к вам в полной мере.
"Должностные обязанности руководителя государственной или муниципальной образовательной организации... не могут исполняться по совместительству."
(Источник: Федеральный закон от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации", Статья 51, часть 5)
Это означает, что вы не можете устроиться на работу (даже в свое же учреждение) на должность педагога дополнительного образования по внутреннему или внешнему совместительству. Само определение работы по совместительству подходит под ваше описание деятельности в свободное от основной работы время.
"Совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время."
(Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ, Статья 282)
Попытка обойти этот запрет через оформление вас как индивидуального предпринимателя или самозанятого, оказывающего услуги детскому саду, также несет огромные риски и будет расценена как попытка совершить действия в обход закона, что может повлечь за собой последствия, описанные в следующем разделе.
2. Конфликт интересов и риск использования служебного положения
Даже если бы запрета на совместительство не существовало, ваша идея создает классический конфликт интересов.
Как заведующий, вы:
- Единолично управляете учреждением, в том числе решаете вопросы использования его имущества.
- Организуете и контролируете работу всех сотрудников.
- Принимаете решения о приеме детей в группы и о направлениях их развития.
Как платный педагог-логопед, вы бы:
- Использовали бы помещения и имущество учреждения, на использование которых вы сами даете разрешение как руководитель. Вы не можете заключить договор аренды «сам с собой», так как будете одновременно и арендодателем, и арендатором. Гражданский кодекс прямо запрещает такие сделки.
"Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично... Сделка, которая совершена с нарушением правил... может быть признана судом недействительной"
(Источник: "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ, Статья 182, пункт 3)
- Получали бы доход от родителей воспитанников, набирая группу из детей, зачисленных в ваш же детский сад. Это и есть личная заинтересованность, которая прямо влияет на объективность исполнения вами должностных обязанностей.
Федеральный закон «О противодействии коррупции» дает четкое определение такой ситуации.
"Под конфликтом интересов... понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) лица... влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение им должностных (служебных) обязанностей... Под личной заинтересованностью понимается возможность получения доходов..."
(Источник: Федеральный закон от 25.12.2008 N 273-ФЗ "О противодействии коррупции", Статья 10, части 1 и 2)
Закон «Об образовании» уточняет это применительно именно к педагогическим работникам.
"Педагогический работник организации... не вправе оказывать платные образовательные услуги обучающимся в данной организации, если это приводит к конфликту интересов педагогического работника."
(Источник: Федеральный закон от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации", Статья 48, часть 2)
Закон определяет конфликт интересов педработника как ситуацию, где личная заинтересованность в получении материальной выгоды влияет на надлежащее исполнение профессиональных обязанностей.
"конфликт интересов педагогического работника - ситуация, при которой у педагогического работника при осуществлении им профессиональной деятельности возникает личная заинтересованность в получении материальной выгоды или иного преимущества и которая влияет или может повлиять на надлежащее исполнение педагогическим работником профессиональных обязанностей вследствие противоречия между его личной заинтересованностью и интересами обучающегося, родителей"
(Источник: Федеральный закон от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации", Статья 2, пункт 33)
Ваша личная заинтересованность (получение дохода от кружка) будет постоянно сталкиваться с вашими обязанностями заведующего (обеспечить равные условия для всех детей, эффективно использовать муниципальное имущество только в уставных целях, не создавать условий для давления на родителей и т.д.). Непринятие мер по урегулированию такого конфликта — это правонарушение.
"Непринятие лицом... являющимся стороной конфликта интересов, мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов является правонарушением, влекущим увольнение указанного лица в соответствии с законодательством Российской Федерации..."
(Источник: Федеральный закон от 25.12.2008 N 273-ФЗ "О противодействии коррупции", Статья 11, часть 6)
3. Использование муниципального имущества и вопрос лицензирования
Имущество. Помещение детского сада находится в муниципальной собственности и закреплено за ДОУ на праве оперативного управления. Учреждение владеет и пользуется этим имуществом строго в соответствии с целями своей деятельности. Вы как руководитель не вправе самостоятельно, без согласия собственника (муниципалитета), передавать это имущество в пользование третьим лицам, в том числе и себе лично для коммерческой деятельности.
"Учреждение... владеют, пользуются этим имуществом в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, назначением этого имущества и... распоряжаются этим имуществом с согласия собственника этого имущества."
(Источник: "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ, Статья 296)
Лицензия. Если бы вы действовали законно как индивидуальный предприниматель лично (без привлечения других педагогов), лицензия на образовательную деятельность вам бы не потребовалась. Но, поскольку сама схема для вас как заведующего незаконна, этот вопрос теряет практический смысл.
"Соискателями лицензии на осуществление образовательной деятельности являются... индивидуальные предприниматели, за исключением индивидуальных предпринимателей, осуществляющих образовательную деятельность непосредственно."
(Источник: Федеральный закон от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации", Статья 91, часть 2)
4. Режим для самозанятых (НПД)
Этот путь также закрыт несколькими обстоятельствами:
-
Запрет на получение дохода от своего работодателя. Закон о налоге на профессиональный доход прямо исключает из-под этого режима доходы по гражданско-правовым договорам, если заказчиком выступает ваш текущий работодатель. Детский сад — ваш работодатель.
"Не признаются объектом налогообложения доходы: ... от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц..."
(Источник: Федеральный закон от 27.11.2018 N 422-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима...", Статья 6, пункт 8 части 2)
-
Вышеуказанные запреты. Конфликта интересов и нарушения запрета на совместительство не избежать, оформив доход через приложение «Мой налог». Суть правоотношений останется незаконной.
Выводы и рекомендации
Ваше желание вести платный логопедический кружок в своем детском саду, к сожалению, нереализуемо законным путем из-за прямого законодательного запрета для руководителя муниципального ДОУ на работу по совместительству и неизбежного возникновения неурегулированного конфликта интересов.
Что вы можете предпринять:
-
Самый простой и законный путь: организуйте этот кружок не от своего имени, а от имени самого детского сада как платную дополнительную образовательную услугу. Для этого:
- Примите соответствующее решение, утвердите программу, стоимость и порядок оказания услуги в соответствии с уставом ДОУ и постановлениями местной администрации.
- Наймите на работу по трудовому договору (на неполную ставку или по совместительству) другого квалифицированного логопеда для ведения кружка.
- Доход от этой деятельности будет поступать на счет учреждения и расходоваться в соответствии с уставными целями.
-
Если вы категорически хотите вести кружок лично:
- Единственный вариант — вести его за пределами вашего рабочего места (помещения ДОУ) и для детей, не являющихся воспитанниками вашего учреждения, если это не противоречит вашему трудовому договору в части рабочего времени. Но и этот путь требует крайне осторожной оценки на предмет конфликта интересов (например, не будет лиесли вы будете рекомендовать родителям своих воспитанников перейти в ваш частный кружок).
Я бы настоятельно советовал вам не пытаться игнорировать эти запреты. Риски, о которых говорит директор школы, более чем реальны: от дисциплинарного взыскания вплоть до увольнения в связи с утратой доверия до признания всех заключенных вами сделок недействительными. Рекомендую получить официальную письменную консультацию в учредителе и, по возможности, у адвоката, специализирующегося на образовательном и трудовом праве, прежде чем предпринимать какие-либо действия.
