Дополнительные выходные дни для ухода за ребенком-инвалидом при работе по совместительству во время отпуска по уходу за ребенком
1. Анализ ситуации
Вы находитесь в отпуске по уходу за ребёнком по основному месту работы, но фактически трудитесь у другого работодателя на условиях внешнего совместительства. Ваш ребёнок имеет статус ребёнка-инвалида, и вы предоставили все подтверждающие справки совместителю. Вы просите предоставить вам четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц для ухода за ним. Работодатель-совместитель отказывает, ссылаясь на то, что «основной» работодатель уже платит пособие, и именно он должен предоставлять эти дни. Основной работодатель, в свою очередь, обоснованно указывает, что вы у него трудовую деятельность не ведёте, поэтому выходные предоставить не может.
Ключевой вопрос — к кому из работодателей вы вправе обратиться за такой гарантией и правомерен ли отказ совместителя.
2. Применимые нормы законодательства и их разъяснение
Право на дополнительные выходные дни
"Одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами по его письменному заявлению предоставляются четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц, которые могут быть использованы одним из указанных лиц либо разделены ими между собой по их усмотрению… Оплата каждого дополнительного выходного дня производится в размере среднего заработка…" (Источник: Трудовой кодекс РФ, статья 262)
Эта норма не содержит указания на «основное место работы». Право возникает у родителя, работающего по трудовому договору, и реализуется по его письменному заявлению. Вы как мать ребёнка-инвалида, работающая у совместителя, относитесь к числу таких лиц.
Гарантии при работе по совместительству
"Другие гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, предоставляются лицам, работающим по совместительству, в полном объеме." (Источник: Трудовой кодекс РФ, статья 287)
Дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за ребёнком-инвалидом относятся к категории «других гарантий и компенсаций» (они не связаны с обучением или работой на Крайнем Севере, для которых закон делает исключение только для основного места). Следовательно, совместитель обязан предоставить их вам в полном объёме, как если бы вы работали у него на основной работе.
Отпуск по уходу за ребёнком и работа у другого работодателя
"Право на получение пособия по обязательному социальному страхованию сохраняется в случае, если женщина или лица, указанные в части второй настоящей статьи, выходят на работу… или в период указанного отпуска работают у другого работодателя." (Источник: Трудовой кодекс РФ, статья 256, часть третья)
Эта норма прямо разрешает вам, находясь в отпуске по уходу за ребёнком у основного работодателя, работать у другого работодателя и при этом сохранять пособие. То, что вы получаете пособие у «основного» работодателя, никак не отменяет и не ограничивает ваши трудовые права у работодателя-совместителя. Пособие и дополнительные выходные дни — две самостоятельные гарантии с разным целевым назначением.
Оплата труда совместителя
"Оплата труда лиц, работающих по совместительству, производится пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки либо на других условиях, определенных трудовым договором." (Источник: Трудовой кодекс РФ, статья 285)
Эта статья применяется для расчёта среднего заработка, который будет использоваться при оплате дополнительных выходных дней именно у совместителя. Выплату производит тот работодатель, к которому работник обратился с заявлением и который предоставляет выходные дни.
3. Выводы по поставленным вопросам
1-3. Кто обязан предоставить выходные и как работает закон при совместительстве?
Право на четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня сохраняется за вами в полном объёме. Поскольку вы фактически трудитесь только у совместителя, именно он и обязан по вашему письменному заявлению предоставлять эти дни и оплачивать их из расчёта вашего среднего заработка, полученного у него. Отказ совместителя неправомерен. Основной работодатель не может выполнить эту обязанность, так как в период отпуска по уходу за ребёнком вы у него не работаете, и оснований для предоставления оплачиваемых выходных дней у него нет.
4. Влияет ли получение пособия по основному месту работы?
Нет. Получение пособия по уходу за ребёнком до 1,5 лет у основного работодателя не лишает вас никаких трудовых прав и гарантий, которые вы имеете как работник у другого работодателя. Закон прямо разделяет эти институты: гарантия по статье 262 ТК РФ не поставлена в зависимость от факта получения пособия или от того, по какому месту работы оно выплачивается.
5. Законен ли отказ совместителя?
Отказ неправомерен. Довод кадровика о том, что «раз основной платит декретные, то и выходные обязан оплачивать он», не основан на законе. Статья 287 ТК РФ императивно предписывает предоставлять все гарантии и компенсации (кроме прямо названных исключений) совместителям в полном объёме. Оплачивать выходные дни должен тот работодатель, с которым у вас существуют фактические трудовые отношения в момент использования дней отдыха, то есть совместитель.
4. Рекомендации
- Подайте работодателю-совместителю письменное заявление о предоставлении четырёх дополнительных оплачиваемых выходных дней в месяц со ссылками на статью 262 и статью 287 ТК РФ. К заявлению приложите все подтверждающие документы (справка об инвалидности ребёнка, документ о том, что второй родитель в этом же месяце не использует такие дни или что дни делятся между вами).
- Если работодатель повторно откажет или не ответит, зафиксируйте факт отказа (письменный ответ или акт). Правомерность вашего требования можно защитить, обратившись в государственную инспекцию труда. Ведомство оценит действия работодателя и может выдать обязательное для исполнения предписание.
- В случае, когда это не приведёт к результату либо вы столкнётесь с увольнением или иными репрессивными мерами, целесообразно обратиться за защитой ваших прав к адвокату. Специалист поможет подготовить исковое заявление в суд о взыскании невыплаченных сумм и компенсации морального вреда.
