- Усыновителями могут быть совершеннолетние лица обоего пола, за исключением:
- лиц, имеющих или имевших судимость, подвергающихся или подвергавшихся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности, а также против семьи и несовершеннолетних (за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи), против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконной госпитализации в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и клеветы), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, либо за тяжкие и особо тяжкие преступления, не указанные в настоящем пункте, если на день вынесения решения суда об усыновлении такие лица не являются судимыми, за исключением случаев, указанных в пункте 2 настоящей статьи;
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 127
Как видно из цитаты, пункт 8 части 1 статьи 127 СК РФ делит все преступления на две группы. Первая группа — это преступления против личности, половой неприкосновенности и т.д. — для них не имеет значения, погашена судимость или нет. Вторая группа — это тяжкие и особо тяжкие преступления, не указанные в первой части. Мошенничество, предусмотренное ч. 4 ст. 159 УК РФ, является преступлением против собственности, а не против личности, и, следовательно, относится именно ко второй группе. В отношении этой второй группы закон устанавливает иное правило: запрет действует только в том случае, если на день вынесения решения суда об усыновлении лица являются судимыми. Поскольку судимость вашего мужа погашена пять лет назад, он не является судимым на момент рассмотрения дела, а значит, прямой и безусловный запрет из ст. 127 СК РФ на него не распространяется.
Для полного понимания ситуации важно определить категорию преступления. Часть 4 ст. 159 УК РФ — мошенничество в особо крупном размере, исходя из санкции статьи, относится к категории тяжких или особо тяжких преступлений. Это подтверждается классификацией, установленной ст. 15 УК РФ.
- Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 15
Мошенничество в особо крупном размере (ч. 4 ст. 159 УК РФ) предусматривает наказание до десяти лет лишения свободы, что относит его к категории тяжких преступлений. Как уже было установлено, п. 8 ч. 1 ст. 127 СК РФ для тяжких и особо тяжких преступлений, не связанных с насилием над личностью, устанавливает в качестве препятствия только наличие непогашенной судимости. Понятие судимости и момент её погашения регулируются ст. 86 УК РФ.
- Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.
- Лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 86
Погашение судимости согласно ч. 3 ст. 86 УК РФ автоматически аннулирует все правовые последствия, связанные с ней, если иное не установлено специальным законом. Семейный кодекс в ст. 127 не делает исключения для погашенной судимости за мошенничество. Поэтому с точки зрения формальных требований закона, погашенная судимость вашего мужа не является абсолютным препятствием, и отказ органа опеки или суда, основанный исключительно на этом факте, будет незаконным.
Вместе с тем, необходимо учитывать, что усыновление производится в судебном порядке с обязательным участием органа опеки и попечительства. Суд оценивает все обстоятельства в совокупности, чтобы установить, соответствует ли усыновление интересам ребёнка. Согласно ст. 125 СК РФ, суд принимает решение на основе заключения органа опеки.
- Для усыновления ребенка необходимо заключение органа опеки и попечительства об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам усыновляемого ребенка с указанием сведений о факте личного общения усыновителей (усыновителя) с усыновляемым ребенком.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 125
Хотя погашенная судимость не является прямым основанием для отказа, орган опеки и попечительства может дать отрицательное заключение, мотивировав его тем, что данный факт, по их мнению, свидетельствует о несоответствии интересам ребёнка. Если орган опеки откажет в заключении, или если суд, несмотря на положительное заключение, сочтёт погашенную судимость основанием к отказу, вы имеете право обжаловать это решение. Обжалование действий органа опеки и попечительства и решений суда осуществляется в порядке, установленном Гражданским процессуальным кодексом РФ (ГПК РФ), в частности, по правилам искового производства (оспаривание заключения) или апелляционного обжалования судебного решения. Однако ваш вопрос о подсудности (ст. 29 ГПК РФ) не имеет к этому прямого отношения, так как дела об усыновлении подсудны судам общей юрисдикции по месту жительства ребёнка.
