Может ли бывший муж с судимостью, не плативший алименты и не помогавший ребенку, забрать его через суд?

По каким критериям суд определяет, с кем остаётся ребёнок, и влияют ли на это судимость и неуплата алиментов отцом

При раздельном проживании родителей место жительства ребёнка определяется судом исходя из интересов ребёнка, а не из симпатий или самооценки родителя. Нормой установлен перечень обстоятельств, которые суд обязан оценить в совокупности:

1. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).
   — п. 3 ст. 65 СК РФ

Это значит: сахма судимость отца за кражу и его неуплата алиментов не образуют автоматического запрета на передачу ребёнка отцу, но являются существенными обстоятельствами, которые суд обязан учесть при оценке его «нравственных и иных личных качеств» и его реального участия в жизни ребёнка. Для Вас ключевое — суд решает не «кто лучше по условиям», а что отвечает интересам ребёнка, причём отцу, как истцу, придётся доказать, что проживание с ним отвечает этим интересам лучше, чем нынешняя жизнь с Вами.

Пленум Верховного Суда прямо подчёркивает важный для Вашего дела момент:

1. Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
   — п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998

Здесь два решающих положения. Первое: преимущество отца в материально-бытовом положении (его аргумент «у меня условия лучше») не является безусловным основанием для передачи ребёнка — это лишь один из факторов. Второе: суд учитывает привязанность ребёнка, сложившиеся отношения и «обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей». Ребёнок проживает с Вами, отец долго отсутствовал, не общался и не помогал — эти факты играют против него и в пользу сохранения ребёнка у Вас.

Вывод: суд не «отдаёт» ребёнка тому, у кого формально лучшие условия; он исходит из интересов ребёнка. Судимость за кражу и длительное неучастие в воспитании и содержании — серьёзные обстоятельства, которые суд учтёт в пользу матери, хотя сами по себе не являются формальным запретом для отца.

Значение сложившегося места жительства ребёнка и учёт его мнения

Ваша позиция усилена тем, что ребёнок уже проживает с Вами, а отец фактически самоустранился. Пленум № 10 при определении места жительства велит учитывать сложившуюся обстановку и отношения:

1. Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
   — п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998

Положение о том, что суд принимает во внимание «обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей», означает: суд не «переселяет» ребёнка к отцу лишь потому, что тот подал иск и заявил о лучших условиях. Устойчивость сложившихся условий жизни ребёнка — один из ключевых факторов, который суд сопоставляет наряду с остальными (привязанность, личные качества, отношения между ребёнком и каждым из родителей).

Решающим может стать мнение самого ребёнка, если он достиг 10 лет:

Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет.
— ст. 57 СК РФ

Установленное законом следствие: если ребёнку 10 и более лет, суд обязан учесть его мнение (если оно не противоречит интересам ребёнка). Ребёнок, живущий с Вами и привыкший к Вам, скорее выскажется за то, чтобы остаться с матерью, — и это прямо учитывается судом. Если ребёнок младше 10 лет, его мнение также выясняется с учётом возраста и развития (п. 20 Пленума № 10).

Вывод: поскольку ребёнок фактически проживает с матерью, а длительное неучастие отца в его воспитании и материально-бытовое преимущество отца сами по себе (по прямому указанию п. 5 Пленума № 10) не дают отцу преимущества, суд с высокой вероятностью сохранит ребёнка у Вас — особенно если ребёнку 10+ лет и он выскажется за проживание с матерью.

Обязательное участие органа опеки и подсудность дела

Дела об определении места жительства ребёнка рассматриваются с обязательным участием органа опеки и попечительства, который проводит обследование условий жизни ребёнка и обоих родителей:

1. При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
   — ст. 78 СК РФ, п. 1

Для Вас это важно: орган опеки обследует условия жизни и у Вас, и у отца, а его заключение — самостоятельное доказательство. Если акт обследования покажет, что у отца (в том числе с учётом его образа жизни и прошлого) условия не отвечают интересам ребёнка, заключение будет против него. Обследование условий проводит именно орган опеки по месту фактического проживания ребёнка (то есть по Вашему месту жительства).

Процессуальные правила такие: дело подсудно районному суду, и территориально — по общему правилу по месту жительства ответчика, то есть по Вашему месту жительства:

Гражданские дела, подсудные судам общей юрисдикции , за исключением дел, предусмотренных статьями 23, 25, 26 и 27 настоящего Кодекса, рассматриваются районным судом в качестве суда первой инстанции.
— ст. 24 ГПК РФ

Иск предъявляется в суд по месту жительства ответчика. Иск к организации предъявляется в суд по адресу организации.
— ст. 28 ГПК РФ

Вывод: спор рассматривает районный суд по месту жительства ответчика (матери), с обязательным привлечением органа опеки и попечительства, который обследует условия обоих родителей и даёт заключение. Государственной пошлиной споры о воспитании детей не облагаются. Отец не сможет «перенести» дело в удобный ему суд, если оно возбуждено по Вашему месту жительства.

Юридическое значение судимости отца и её связь с его статусом родителя

Судимость не является бессрочным и безусловным статусом — она погашается по истечении установленных законом сроков:

1. Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами. (В редакции Федерального закона от 06.04.2011 № 66-ФЗ ) 2. Лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым. 3. Судимость погашается: а) в отношении лиц, условно осужденных, - по истечении испытательного срока; б) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания;
   — п. 1, 3 ст. 86 УК РФ

«Забрать ребёнка» отцу не мешает судимость сама по себе — она не входит в закрытый перечень оснований лишения родительских прав (ст. 69 СК РФ: туда входят умышленные преступления против жизни и здоровья ребёнка или членов семьи, а не имущественные преступления). Кража в базовой квалификации относится к преступлениям небольшой тяжести:

1. Кража, то есть тайное хищение чужого имущества, - наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
   — ч. 1 ст. 158 УК РФ

В зависимости от квалификации кража может быть небольшой или средней тяжести, поэтому судимость за неё по общему правилу погашается по истечении трёх лет после отбытия наказания (п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ), а за неквалифицированную кражу, наказуемую мягче лишения свободы, — по истечении одного года (п. «б» ч. 3 ст. 86 УК РФ). После погашения судимость аннулирует правовые последствия (ч. 6 ст. 86 УК РФ). То есть даже при непогашенной судимости за кражу отец формально сохраняет родительские права; судимость лишь характеризует его личность и учитывается судом наряду с другими обстоятельствами при оценке его «нравственных и иных личных качеств» (ст. 65 СК РФ), но автоматическим основанием для отказа в передаче ребёнка не является.

Однако у Вас есть более сильный контраргумент — систематическое неучастие отца в содержании ребёнка, которое в рамках отдельного дела может повлечь лишение его родительских прав:

Родители (один из них) могут быть лишены родительских прав, если они: уклоняются от выполнения обязанностей родителей, в том числе при злостном уклонении от уплаты алиментов;
— п. 1 ст. 69 СК РФ

Вывод: сама по себе судимость за кражу не лишает отца права жить с ребёнком и не является автоматическим препятствием — она лишь учитывается как характеристика личности. Решающее значение для суда будут иметь не судимость, а длительное неучастие отца в воспитании и содержании ребёнка (неуплата алиментов, отсутствие общения), которое, напротив, может стать основанием для лишения его родительских прав по Вашему встречному иску.

Взыскание задолженности по алиментам и неустойка — деньги, которые отец обязан вернуть ребёнку

Обязанность отца содержать ребёнка не зависит от того, с кем ребёнок живёт, — она безусловна:

1. Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно. Родители вправе заключить соглашение о содержании своих несовершеннолетних детей (соглашение об уплате алиментов) в соответствии с главой 16 настоящего Кодекса. 2. В случае, если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства на содержание несовершеннолетних детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке.
   — п. 1, 2 ст. 80 СК РФ

1. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.
   — п. 1 ст. 66 СК РФ

То, что отец «не помогал» — не его выбор, а нарушение обязанности. Даже живя отдельно, он был обязан участвовать в содержании и воспитании. Его бездействие — не нейтральный факт, а нарушение, за которое он несёт ответственность.

За невыплату алиментов по решению суда отец обязан уплатить неустойку:

1. При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, виновное лицо уплачивает получателю алиментов неустойку в размере одной десятой процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки. (В редакции федеральных законов от 30.06.2008 № 106-ФЗ, от 29.07.2018 № 224-ФЗ) Размер неустойки за несвоевременную уплату алиментов может быть уменьшен судом с учетом материального и (или) семейного положения лица, обязанного уплачивать алименты, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства по уплате алиментов. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 29.07.2018 № 224-ФЗ) Получатель алиментов вправе также взыскать с виновного в несвоевременной уплате алиментов лица, обязанного уплачивать алименты, все причиненные просрочкой исполнения алиментных обязательств убытки в части, не покрытой неустойкой.
   — п. 2 ст. 115 СК РФ

По общему правилу алименты присуждаются с момента обращения в суд, но за прошедший период (до 3 лет) задолженность можно взыскать при доказанном уклонении:

1. Лицо, имеющее право на получение алиментов, вправе обратиться в суд с заявлением о взыскании алиментов независимо от срока, истекшего с момента возникновения права на алименты, если алименты не выплачивались ранее по соглашению об уплате алиментов. 2. Алименты присуждаются с момента обращения в суд. Алименты за прошедший период могут быть взысканы в пределах трехлетнего срока с момента обращения в суд, если судом установлено, что до обращения в суд принимались меры к получению средств на содержание, но алименты не были получены вследствие уклонения лица, обязанного уплачивать алименты, от их уплаты.
   — ст. 107 СК РФ, п. 1

Вывод: отец обязан содержать ребёнка независимо от исхода спора о месте жительства. Уже сейчас Вы можете взыскать с него алименты (в т.ч. задолженность за прошедший период при доказанном уклонении) и плюс неустойку 0,1% в день за каждый день просрочки. Сам факт длительной неуплаты алиментов — прямое доказательство его неучастия в жизни ребёнка, которое ослабит его иск о передаче ребёнка.

Денежные последствия для отца как должника по алиментам

Помимо основной долг, отец отвечает за просрочку алиментных платежей деньгами — неустойкой, которую Вы можете взыскать с него при обращении в суд:

1. При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, виновное лицо уплачивает получателю алиментов неустойку в размере одной десятой процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки. (В редакции федеральных законов от 30.06.2008 № 106-ФЗ, от 29.07.2018 № 224-ФЗ) Размер неустойки за несвоевременную уплату алиментов может быть уменьшен судом с учетом материального и (или) семейного положения лица, обязанного уплачивать алименты, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства по уплате алиментов. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 29.07.2018 № 224-ФЗ) Получатель алиментов вправе также взыскать с виновного в несвоевременной уплате алиментов лица, обязанного уплачивать алименты, все причиненные просрочкой исполнения алиментных обязательств убытки в части, не покрытой неустойкой.
   — п. 2 ст. 115 СК РФ

Смысл для Вашего дела: если по отцу уже есть судебное решение или соглашение об алиментах, за каждый день невыплаты он обязан платить 0,1% от суммы задолженности. При длительной неуплате за годы накопилась существенная сумма, которую можно предъявить к взысканию. Если решение об алиментах ещё не выносилось, задолженность за прошлое (до 3 лет) взыскивается при доказанном уклонении по ст. 107 СК РФ:

1. Лицо, имеющее право на получение алиментов, вправе обратиться в суд с заявлением о взыскании алиментов независимо от срока, истекшего с момента возникновения права на алименты, если алименты не выплачивались ранее по соглашению об уплате алиментов. 2. Алименты присуждаются с момента обращения в суд. Алименты за прошедший период могут быть взысканы в пределах трехлетнего срока с момента обращения в суд, если судом установлено, что до обращения в суд принимались меры к получению средств на содержание, но алименты не были получены вследствие уклонения лица, обязанного уплачивать алименты, от их уплаты.
   — ст. 107 СК РФ, п. 1

Также ст. 115 СК позволяет взыскать и все убытки, причинённые просрочкой, сверх неустойки. Неустойка и убытки — прямая денежная компенсация неучастия отца в содержании ребёнка.

Вывод: денежное последствие поведения отца — взыскание всей задолженности по алиментам и неустойки 0,1% в день за каждый день просрочки (ст. 115 СК РФ). Размер задолженности и длительность неуплаты одновременно доказывают его неучастие в содержании ребёнка, что ослабляет его иск о передаче ребёнка.

Альтернативы и исполнение: что решает суд, если не передаёт ребёнка отцу, и как урегулировать вопрос мирно

Даже если отцу откажут в передаче ребёнка, он остаётся родителем с правом на общение и участие в воспитании — суд может определить порядок такого общения, а не «отнять» ребёнка у матери. Это основано на ст. 66 СК РФ:

1. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.
   — п. 1 ст. 66 СК РФ

Иными словами, закон защищает права обоих родителей: отказ отцу в передаче ребёнка не лишает его права видеться с ребёнком и участвовать в воспитании (при условии, что такое общение не причиняет вреда ребёнку). Это «мягкий» вариант, который суд может выбрать вместо передачи ребёнка отцу — и он не угрожает Вашей позиции как основного законного представителя.

Альтернативой судебному спору является соглашение родителей о месте жительства ребёнка. Пункт 3 ст. 65 СК РФ прямо предусматривает, что «место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей», и лишь при его отсутствии спор решает суд (> 3. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).

— п. 3 ст. 65 СК РФ). Аналогично, порядок общения отца с ребёнком может быть закреплён письменным соглашением по п. 2 ст. 66 СК РФ. Если Вы заключите с отцом соглашение о том, что ребёнок остаётся с Вами, а отец видится с ним в определённые дни, судебный спор теряет смысл и может быть прекращён.

Вывод: отказ отцу в передаче ребёнка не означает полное исключение его из жизни ребёнка — закон сохраняет за ним право на общение и участие в воспитании, которое можно определить порядком общения либо письменным соглашением. Мирное соглашение о месте жительства ребёнка (ст. 65, 66 СК РФ) — законная альтернатива судебному спору, снижающая риски для обеих сторон.