Супруга ушла и хочет переехать в другой город без своего жилья: с кем останутся дети 12 и 6 лет, если я работающий отец без вредных привычек

Правовые критерии определения места жительства детей и прогноз по сохраняющемуся с отцом сыну

Ключевая норма — п. 3 ст. 65 СК РФ: при раздельном проживании родителей спор о месте жительства детей разрешается судом исходя из интересов детей и с учётом мнения детей, а суд учитывает привязанность ребёнка к каждому из родителей и братьям и сёстрам.

1. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ) 4. При осуществлении родительских прав родители (лица, их заменяющие) имеют право на оказание им содействия в предоставлении семье медицинской, психологической, педагогической, юридической, социальной помощи. Условия и порядок оказания содействия в предоставлении указанной помощи определяются законодательством Российской Федерации о социальном обслуживании. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 167-ФЗ)
   — п. 3 ст. 65 СК РФ

Для вашего дела этот текст означает, что суд подходит к каждому ребёнку отдельно, но прямо обязан учитывать привязанность детей друг к другу. Факт, что брат и сестра всю жизнь прожили вместе и прописаны с вами по месту вашего жительства, а сын хочет остаться с вами, — аргумент в пользу неразлучения брата и сестры. Однако проживание/прописка сами по себе не решают: определяющее — интересы именно каждого ребёнка и кем реально обеспечивался уход.

Разъяснение Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998 (п. 5) раскрывает критерии и предупреждает, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для передачи ребёнка именно этому родителю:

1. Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей. 6. В силу закона родители имеют преимущественное перед другими лицами право на воспитание своих детей (п. 1 ст.63 СК РФ) и могут требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или решения суда (ч.1 п.1 ст. 68 СК РФ).
   — п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998

Для матери переезд в город, где у неё нет своего жилья, означает меньшую стабильность жизненных условий дочери — фактор, который суд оценит не в её пользу. Но учтите и обратную сторону: ваше преимущество в доходах/жилье тоже само по себе ещё не гарантирует передачу детей вам — решает весь комплекс обстоятельств.

Вывод: суд определит место жительства каждого ребёнка из его интересов и обязательно учтёт связь брата и сестры. Добиться, чтобы сохраняющийся с отцом сын остался с вами, юридически вполне реально; судьба дочери зависит от обстоятельств её воспитания (см. отдельный вопрос).

Учёт мнения сына (12 лет) — решающее значение его желания остаться с отцом

Ст. 57 СК РФ устанавливает: учёт мнения ребёнка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, кроме случаев, когда это противоречит его интересам.

Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет. (В редакции Федерального закона от 24.04.2008 № 49-ФЗ)
— ст. 57 СК РФ

Порядок выяснения мнения ребёнка в суде раскрывает п. 20 Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998: опрос в судебном заседании с участием органа опеки, в присутствии педагога, с проверкой, не является ли желание следствием воздействия одного из родителей и осознаёт ли ребёнок свои интересы:

1. Если при разрешении спора, связанного с воспитанием детей, суд придет к выводу о необходимости опроса в судебном заседании несовершеннолетнего в целях выяснения его мнения по рассматриваемому вопросу (ст. 57 СК РФ), то следует предварительно выяснить мнение органа опеки и попечительства о том, не окажет ли неблагоприятного воздействия на ребенка его присутствие в суде. Опрос следует производить с учетом возраста и развития ребенка в присутствии педагога, в обстановке, исключающей влияние на него заинтересованных лиц. При опросе ребенка суду необходимо выяснять, не является ли мнение ребенка следствием воздействия на него одного из родителей или других заинтересованных лиц, осознает ли он свои собственные интересы при выражении этого мнения и как он его обосновывает, и тому подобные обстоятельства. 21. Суды не должны оставлять без внимания выявленные при рассмотрении дел данной категории факты несвоевременного принятия органами опеки и попечительства мер к защите прав и охраняемых законом интересов детей, неправильного отношения к несовершеннолетним со стороны работников детских воспитательных учреждений, школ и других учебных заведений, а также родителей; суды обязаны реагировать на эти нарушения путем вынесения частных определений в адрес соответствующих органов и организаций.
   — п. 20 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998

Для вашей ситуации сыну 12 лет — желание остаться с вами суд обязан учесть. Если оно не навязано и соответствует интересам сына (школа, друзья, стабильная среда, сложившиеся отношения именно с вами), шансы, что суд определит место жительства сына с вами, — высокие. Это самая надёжная часть вашей позиции.

Дочь 6 лет не достигла возраста обязательного учёта мнения (10 лет): её можно заслушать по усмотрению суда, но её желание юридической обязанностью суда не становится. Поэтому на решение по дочери её собственное мнение решающего значения не оказывает.

**Вывод: по 12-летнему сыну фиксируется высокая вероятность определения места жительства с отцом (с учётом обязательности учёта его мнения и отсутствия признаков влияния на него). Закрепите позицию сына — она подтверждается органом опеки и при необходимости судом.

Судьба 6-летней дочери и возможность разделения брата и сестры между родителями

При расторжении брака суд обязан определить, с кем будут проживать дети, и взыскать алименты, если супруги не достигли соглашения:

1. В случае, если отсутствует соглашение между супругами по вопросам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, а также в случае, если установлено, что данное соглашение нарушает интересы детей или одного из супругов, суд обязан: определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода; определить, с кого из родителей и в каких размерах взыскиваются алименты на их детей; по требованию супругов (одного из них) произвести раздел имущества, находящегося в их совместной собственности; по требованию супруга, имеющего право на получение содержания от другого супруга, определить размер этого содержания. 3. В случае, если раздел имущества затрагивает интересы третьих лиц, суд вправе выделить требование о разделе имущества в отдельное производство.
   — п. 2 ст. 24 СК РФ

Обязательное участие органа опеки и попечительства с обследованием условий жизни ребёнка у каждого родителя, претендующего на воспитание:

1. При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
   — ст. 78 СК РФ, п. 1

Здесь образуется развилка с двумя равновероятными ветками.

Ветка А — дочь останется с матерью. Если дочь исторически воспитывалась преимущественно матерью, привязана к ней, и переезд не создаёт явной угрозы (мать сможет обеспечить жильё и уход), суд вправе оставить 6-летнюю дочь с матерью, а 12-летнего сына — с вами. Закон разделения брата и сестры по разным родителям прямо не запрещает — суд исходит из интересов каждого ребёнка в отдельности.

Ветка Б — дочь останется с вами вместе с братом. Суд оставит дочь вам, если докажете: отсутствие у матери устойчивого жилья в городе переезда; отрыв девочки от брата и обжитых условий (учёт привязанности к брату прямо требует п. 3 ст. 65 СК); ваше реальное участие в воспитании и уходе за дочерью (детсад, помощь родных); возможность обеспечить ей условия в вашем доме.

Исход по дочери решают неназванные вами факты: кто фактически вёл заботу (возил в детсад, ухаживал, проводил время), есть ли у девочки отдельное место/комната, насколько она привязана к вам и брату, может ли мать реально обеспечить условия в новом городе. Если по этим фактам ваша позиция слабее — даже при успехе по сыну суд, скорее всего, оставит дочь с матерью.

**Вывод: гарантировать передачу вам ОБОИХ детей нельзя — суд оценит интересы каждого ребёнка и, как показывает практика, допускает разделение брата и сестры по разным родителям, если сочтёт это отвечающим интересам ребёнка. Оснований для безусловного запрета на такое разделение в законе нет. Ваши шансы на дочь растут по мере доказанности нестабильности жилищных условий матери при переезде, сохранности совместного проживания брата и сестры и вашего фактического участия в уходе за девочкой.

Процедура сохранения сложившегося порядка до/во время суда и алименты

Важнейший инструмент — абз. 4 п. 3 ст. 65 СК РФ (в составе c1): по требованию родителя суд с обязательным участием органа опеки вправе определить место жительства детей на период до вступления решения в законную силу. Это позволяет зафиксировать, что до и во время судебного процесса сын (и, при соответствующем требовании, оба ребёнка) проживает с вами.

Пока брак не расторгнут и решения суда об определении места жительства нет, вы и супруга имеете равные родительские права в отношении детей (п. 1 ст. 61 СК РФ, подтверждено ранее установленной правоприменительной позицией). Сын фактически с вами — без вашего согласия и без судебного решения оснований передать его матери нет, и вы вправе настаивать на том, чтобы он продолжал жить с вами, поскольку это сложившийся порядок.

Ключевой практический совет, вытекающий из норм: действуйте быстро. Инициируйте судебное рассмотрение (иск об определении места жительства либо в рамках иска о разводе по п. 2 ст. 24 СК РФ) и одновременно требуйте временного порядка проживания на период процесса. Чем скорее вы зафиксируете, что сын проживает с вами, тем сложнее потом матери изменить сложившийся порядок — суды неохотно пересматривают устоявшиеся условия жизни ребёнка.

Если суд определит проживание детей (одного или обоих) с вами, алименты будет платить мать. Размер — по ст. 81 СК РФ:

1. При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и (или) иного дохода родителей. 2. Размер этих долей может быть уменьшен или увеличен судом с учетом материального или семейного положения сторон и иных заслуживающих внимания обстоятельств.
   — п. 1 ст. 81 СК РФ

**Вывод: оптимальная стратегия — максимально быстро подать в суд требование об определении места жительства детей (в т.ч. вместе с иском о разводе) с одновременным ходатайством о временном порядке проживания на период процесса. Это юридически закрепляет за вами фактическое проживание сына (и предотвращает его вывоз) до вступления решения в силу. При проживании детей с вами алименты платит мать — 1/4 заработка на одного ребёнка или 1/3 на двоих.

Альтернатива суду (соглашение) и меры при неисполнении решения

До и вместо спора родители вправе заключить письменное соглашение о месте жительства детей и порядке осуществления родительских прав; при недостижении согласия спор решает суд с участием органа опеки. При невыполнении решения суда применяются меры административного и исполнительного производства, а при злостном неисполнении суд может передать ребёнка другому родителю:

1. Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. (В редакции Федерального закона от 04.05.2011 № 98-ФЗ) 3. При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 4. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на получение информации о своем ребенке из образовательных организаций, медицинских организаций, организаций социального обслуживания и аналогичных организаций. В предоставлении информации может быть отказано только в случае наличия угрозы для жизни и здоровья ребенка со стороны родителя.
   — п. 2, 3 ст. 66 СК РФ

Для вашей ситуации это даёт два практических следствия. Первое — альтернатива: если с супругой удастся договориться, можно закрепить письменным (при желании — нотариально удостоверенным) соглашением, что сын проживает с вами, а по дочери определить порядок вашего общения; это быстрее и дешевле суда. Второе — исполнение: если суд определит проживание детей (или сына) с вами, а мать не будет исполнять решение (например, не вернёт дочь или будет чинить препятствия общению), к ней применяются меры, предусмотренные ст. 5.35 КоАП РФ и законодательством об исполнительном производстве, а при злостном неисполнении суд по вашему требованию может принять решение о передаче ребёнка вам — из интересов ребёнка и с учётом его мнения.

**Вывод: приоритетно попытаться зафиксировать договорённости письменным соглашением; при её срыве — судебное решение обязательно исполняется, а неисполнение матерью влечёт административную ответственность и в перспективе может стать основанием для передачи ребёнка вам.

Административная ответственность матери за воспрепятствование общению и неисполнение решения (смежное право)

Если суд определит место жительства детей (или сына) с вами, а мать будет удерживать дочь, скрывать её место нахождения, лишать вас общения или не исполнять судебное решение о месте жительства/порядке общения, это образует состав административного правонарушения по ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ:

1. Нарушение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в лишении их права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит интересам детей, в намеренном сокрытии места нахождения детей помимо их воли, в неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства, в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения либо в ином воспрепятствовании осуществлению родителями прав на воспитание и образование детей и на защиту их прав и интересов, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей. (Дополнение частью - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ ) 3. Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 настоящей статьи, - (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 196-ФЗ ) влечет наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пяти суток. (Дополнение частью - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ ) Статья 5.35 1 . Неуплата средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей 1.
   — ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ

Для вашей ситуации это означает: у вас есть реальный правовой механизм воздействия на мать, если она будет препятствовать вам общаться с дочерью (в случае её проживания с матерью) или не исполнять решение об определении места жительства. Указание именно на «неисполнение судебного решения об определении места жительства детей, в том числе на период до вступления в законную силу» прямо покрывает как итоговое решение, так и временный порядок. Повторное нарушение грозит штрафом до 5000 руб. либо административным арестом до 5 суток. Эта мера — в дополнение к возможности добиваться при злостном неисполнении передачи ребёнка вам (п. 3 ст. 66 СК РФ).

**Вывод: воспрепятствование матери вашему общению с детьми или неисполнение ею решения суда о месте жительства влечёт административную ответственность (штраф 2000–3000 руб., при повторном — до 5000 руб. или арест до 5 суток), что является дополнительным рычагом защиты ваших прав и одновременно обосновывает последующую передачу ребёнка вам.