Может ли мать вывезти ребёнка 4 лет без согласия отца, если брак не расторгнут и оба граждане Кыргызстана?

Достаточно ли согласия отца и вправе ли он запретить выезд ребёнка

Законный представитель несовершеннолетнего вправе заявить о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации. При подаче заявления о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации законный представитель несовершеннолетнего может указать срок действия такого заявления о несогласии и государство (государства), выезд в которое (которые) несовершеннолетнему гражданину Российской Федерации запрещается. При этом данный запрет не распространяется на выезд несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации из Российской Федерации в сопровождении являющегося гражданином Российской Федерации и заявившего о таком несогласии законного представителя несовершеннолетнего. В случае наличия нескольких заявлений о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации все поданные законными представителями несовершеннолетнего заявления подлежат учету. Заявление законного представителя несовершеннолетнего о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации может быть отозвано указанным законным представителем во внесудебном порядке. В случае спора в связи с несогласием законного представителя несовершеннолетнего на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации вопрос о возможности его выезда из Российской Федерации разрешается в судебном порядке.
— ст. 21 ФЗ от 15.08.1996 № 114-ФЗ

Из этой нормы видно главное: отдельного «разрешения» отца на выезд ребёнка, который едет вместе с матерью, закон не требует. Если ребёнок выезжает совместно с одним из законных представителей (с Вами), то достаточным условием является отсутствие поданного в установленном порядке заявления второго родителя о несогласии на выезд. Именно так разъяснил смысл нормы Конституционный Суд:

если он намерен выехать за границу в сопровождении одного из родителей, достаточным условием для этого служит отсутствие выраженного ранее в установленном порядке несогласия на такой выезд (часть первая статьи 21). Тем самым данные нормы опираются на обоснованное предположение - в отсутствие документально подтвержденных свидетельств обратного - о согласии одного родителя на выезд его ребенка за пределы Российской Федерации в сопровождении второго родителя
— п. 2.1 Постановления КС РФ от 25.06.2020 № 29-П

Это означает: пока отец не подал письменное заявление о несогласии, Ваш выезд с ребёнком правомерен, и согласие отца оформлять не нужно. Само «не хочу давать разрешение», высказанное устно, юридического значения не имеет — значение имеет только заявление установленной формы.

В случае спора в связи с несогласием законного представителя несовершеннолетнего на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации вопрос о возможности его выезда из Российской Федерации разрешается в судебном порядке. Порядок подачи, отзыва, приема и учета заявлений о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации устанавливается федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел. (Статья в редакции Федерального закона от 01.07.2021 № 268-ФЗ)
— ч. 4 ст. 21 ФЗ от 15.08.1996 № 114-ФЗ

Норма прямо указывает: спор из-за несогласия родителя решается в судебном порядке, а порядок подачи и учёта таких заявлений устанавливает МВД России. То есть отец не «запрещает» выезд сам — он лишь подаёт заявление, которое технически блокирует выезд до решения суда. При этом по правовой позиции Конституционного Суда несогласие родителя не конкретизируется и действует, по общему правилу, до совершеннолетия ребёнка, а органы исполнительной власти не проверяют его обоснованность.

Вывод: если отец не подал заявление о несогласии — Вы вправе вывезти ребёнка без его разрешения, и на границе при совместном следовании с ребёнком остановить Вас не должны. Если отец подаст (или уже подал) заявление о несогласии — его «нет» превращается в реальный административный запрет, и выезд возможен только по решению суда.

Развод не оформлен — влияет ли это на вывоз ребёнка

Родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права). 2. Родительские права, предусмотренные настоящей главой, прекращаются по достижении детьми возраста восемнадцати лет (совершеннолетия), а также при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия.
— п. 1 ст. 61 СК РФ

Родительские права и обязанности в отношении малолетнего ребёнка сохраняются вне зависимости от того, расторгнут брак или нет, и принадлежат обоим родителям в равном объёме. То есть незарегистрированный развод сам по себе ничего не меняет: он не даёт отцу дополнительных «запретительных» полномочий, но и не лишает его права возражать против выезда.

Расторжение брака родителей, признание его недействительным или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка. В случае раздельного проживания родителей ребенок имеет право на общение с каждым из них. Ребенок имеет право на общение со своими родителями также в случае их проживания в разных государствах.
— п. 1 ст. 55 СК РФ

Раздельное проживание родителей (в том числе Ваше фактическое раздельное проживание) не влияет на права ребёнка; ребёнок сохраняет право на общение с каждым родителем, даже если родители живут в разных государствах. Поэтому вывоз ребёнка в Кыргызстан не является «изъятием» ребёнка у отца — но именно из-за этого права отец и наделён механизмом заявления о несогласии.

Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.
— п. 1 ст. 66 СК РФ

Родитель, проживающий отдельно, не вправе препятствовать общению ребёнка с другим родителем, а равно и Вашему общению — но и Вы, как родитель, с которым живёт ребёнок, обязаны не препятствовать общению ребёнка с отцом. Это ключевая рамка: вывоз ребёнка не должен становиться способом разорвать его связь с отцом.

Вывод: отсутствие оформленного развода не создаёт препятствий для вывоза ребёнка; определяющим является не факт брака, а наличие/отсутствие заявления отца о несогласии и соблюдение права ребёнка на общение с отцом.

Если отец подал несогласие или спорит о месте жительства ребёнка — судебный порядок

Все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. Родители (один из них) при наличии разногласий между ними вправе обратиться за разрешением этих разногласий в орган опеки и попечительства или в суд.
— п. 2 ст. 65 СК РФ

Любые разногласия между родителями по вопросам, затрагивающим интересы ребёнка (включая переезд и вывоз), разрешаются по взаимному согласию, а при разногласиях — в органе опеки и попечительства или в суде. Это база для обоих сценариев: и для спора о выезде, и для спора о месте жительства.

Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).
— п. 3 ст. 65 СК РФ

Если отец возражает против того, чтобы ребёнок жил с Вами в Кыргызстане (то есть спорит о месте жительства), вопрос решает суд исходя из интересов ребёнка, учитывая привязанность, возраст, отношения с каждым родителем и возможность создания условий для воспитания и развития. Поскольку ребёнку 4 года, суд будет оценивать, кто фактически осуществляет уход и с кем ребёнку лучше.

в ходе рассмотрения спора суду надлежит оценить установленный ранее в административной процедуре неконкретизированный запрет на выезд с учетом целей поездки и исходя из интересов самого несовершеннолетнего, что предполагает исследование судом возможности конкретных поездок определенной продолжительности и в определенные государства в предполагаемые сроки, - в противном случае выразивший запрет родитель оказался бы лишен права участвовать в воспитании ребенка и возможности изложить свое мнение о целесообразности выезда ребенка за границу (определения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 28 октября 2014 года № 57-КГ14-7, от 20 октября 2015 года № 75-КГ15-6, от 9 августа 2016 года № 5-КГ16-89, от 29 августа 2017 года № 18-КГ17-112, от 13 марта 2018 года № 18-КГ17-289 и др.). Согласуется такой индивидуализированный подход и с толкованием, данным оспариваемой норме Конституционным Судом Российской Федерации в упомянутом Определении от 26 марта 2019 года № 843-О. Следовательно, существующая модель правового регулирования - когда временный запрет на выезд несовершеннолетнего за границу устанавливается в административном порядке общим образом, а разрешение на выезд в судебном порядке принимается ad hoc (ситуативно) - является хотя и не единственно возможной или предпочтительной, но конституционно допустимой, поскольку позволяет обеспечить реальное, а не иллюзорное участие обоих родителей в жизни своего ребенка
— п. 3.1 Постановления КС РФ от 25.06.2020 № 29-П

Если же отец подал заявление о несогласии на выезд — Конституционный Суд прямо указал, что суд обязан оценить запрет с учётом целей поездки и интересов ребёнка, исследуя возможность конкретных поездок в определённые государства и сроки. Поэтому иск о разрешении выезда (снятии запрета) Вы подаёте с указанием страны (Кыргызстан), срока и лица, сопровождающего ребёнка.

Гражданские дела, подсудные судам общей юрисдикции , за исключением дел, предусмотренных статьями 23, 25, 26 и 27 настоящего Кодекса, рассматриваются районным судом в качестве суда первой инстанции. (В редакции Федерального закона от 28.11.2018 № 451-ФЗ )
— ст. 24 ГПК РФ

Процессуально: споры об определении места жительства ребёнка и о разрешении выезда рассматриваются в порядке искового производства, и по общему правилу подсудности их рассматривает районный суд. Суд привлекает орган опеки и попечительства. Требование формулируется как определение места жительства ребёнка с Вами и/или разрешение выезда ребёнка за пределы страны в Вашем сопровождении.

Вывод: если отец активен — либо заявление о несогласии, либо спор о месте жительства — спор решается в районном суде, с обязательным участием органа опеки и попечительства, исходя из интересов 4-летнего ребёнка; до решения суда вывоз при наличии запрета невозможен.

Риски, если вывезти ребёнка вопреки запрету или скрывать его местонахождение

Нарушение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в лишении их права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит интересам детей, в намеренном сокрытии места нахождения детей помимо их воли, в неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства, в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения либо в ином воспрепятствовании осуществлению родителями прав на воспитание и образование детей и на защиту их прав и интересов, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей.
— ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ

Эта норма КоАП РФ прямо устанавливает ответственность родителя за воспрепятствование общению ребёнка с другим родителем, за намеренное сокрытие места нахождения ребёнка помимо его воли и за неисполнение судебного решения о месте жительства или о порядке осуществления родительских прав — штраф от двух до трёх тысяч рублей (при повторном совершении — до ареста). Если отец обратится с заявлением, риск привлечения по ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ реален.

Похищение человека - наказывается принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на тот же срок.
— ч. 1 ст. 126 УК РФ

Отдельно надо понимать: если вывоз ребёнка будет сопряжён с удержанием его вопреки воле второго родителя и лишением фактической связи с ним, действия могут быть квалифицированы как похищение человека (с отягчающим признаком «в отношении заведомо несовершеннолетнего» — по ч. 2 ст. 126 УК РФ). Сам вывоз ребёнка одним родителем при отсутствии запрета обычно такой квалификации не влечёт, но вывоз вопреки поданному несогласию либо последующее удержание ребёнка за границей способны создать и уголовно-правовой риск, и основание для требования о возврате ребёнка по международным механизмам.

Вывод: вывоз вопреки заявлению о несогласии или сокрытие ребёнка от отца несут административную (ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ) и потенциально уголовную (ст. 126 УК РФ) ответственность, а также риск судебного возврата ребёнка. Безопасный путь — либо отсутствие запрета, либо судебное разрешение.

Право, применимое к ситуации, если Вы и ребёнок — граждане Кыргызстана

Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (
— п. 1 ст. 1186 ГК РФ

Поскольку отец — гражданин Кыргызстана и Вы планируете вывоз прежде всего за пределы страны фактического проживания в Кыргызстан, вопрос о том, чьё право применяется к семейным отношениям с иностранным элементом, решается по правилам международного частного права: применимое право определяется на основании международных договоров, ГК РФ, других законов и обычаев. Практический вывод: режим выезда ребёнка определяется законодательством той страны, из которой фактически осуществляется выезд, и оно может существенно отличаться от российского (например, требовать нотариальное согласие второго родителя даже на выезд в сопровождении матери).

При этом важно понимать различие: если заявления о несогласии подаются в порядке ФЗ № 114-ФЗ — это работает только в отношении выезда с территории РФ и в отношении несовершеннолетнего гражданина РФ. Поэтому российский механизм заявления о несогласии напрямую применим, только если ребёнок пересекает российскую границу. Если же границу Вы пересекаете из третьей страны, решающее значение имеет иностранное право страны выезда.

Вывод: российские нормы (ФЗ-114, СК РФ) применяются, если ребёнок является гражданином России либо выезд происходит на территории РФ; если же границу Вы пересекаете из третьей страны, решающее значение имеет иностранное право страны выезда, которое следует проверить отдельно до выезда.