Может ли суд отдать ребенка 1,5 лет отцу при разводе, если мать уезжает в другой город и кормит грудью?

Главный вопрос: может ли суд отдать 1,5-летнего ребёнка отцу

По закону родители равны в правах, и заранее «мать» или «отец» преимущества не имеют:

1. Родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права).
   — п. 1 ст. 61 СК РФ

Однако равенство прав не означает, что суд механически выберет «того, у кого квартира и работа». Закон прямо задаёт критерии:

1. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).
   — п. 3 ст. 65 СК РФ

Ключевое требование — интересы ребёнка, а не формальное равенство родителей. Закон требует оценить в первую очередь возраст ребёнка и сложившуюся привязанность. Для ребёнка в 1,5 года, находящегося на грудном вскармливании, фактор возраста и привязанности объективно весит больше, чем «прописка и работа». При этом суд оценивает не только жилищные условия, но и род деятельности, режим работы и материальное положение обоих родителей — а обещанная вам работа и садик как раз и создают условия для воспитания. Пленум ВС РФ разъясняет, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного родителя не является безусловным основанием для передачи ребёнка:

1. Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
   — п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Вывод: нет, «автоматически» отдать 1,5-летнего ребёнка отцу только из-за наличия у него квартиры и постоянной работы суд не может. Суд обязан исходить из интересов ребёнка и учитывать комплекс факторов (возраст, привязанность, кто фактически ухаживает, режим работы, условия каждого родителя). «Прописка с отцом» сама по себе ничего не решает — она лишь отражает статус, а не интересы ребёнка.

Схема «неделю у одного, неделю у другого» и разница между местом жительства и порядком общения

Место жительства ребёнка устанавливается соглашением родителей; при отсутствии соглашения — судом:

1. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).
   — п. 3 ст. 65 СК РФ

При этом отдельно от места жительства закон выделяет порядок осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно:

1. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.
   — п. 1 ст. 66 СК РФ

«Челночная» схема, предлагаемая мужем, — это не «место жительства», а по сути вариант порядка общения/участия в воспитании. Закон требует, чтобы такой порядок не причинял вред физическому и психическому здоровью и нравственному развитию ребёнка. Для ребёнка 1,5 лет на грудном вскармливании суд будет оценивать именно это соответствие. Пленум прямо указывает: при определении порядка общения учитываются возраст ребёнка, состояние его здоровья, привязанность, а также обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребёнка:

1. В соответствии с п.2 ст.66 СК РФ родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, возникший спор разрешается судом по требованию родителей или одного из них с участием органа опеки и попечительства. Исходя из права родителя, проживающего отдельно от ребенка, на общение с ним, а также из необходимости защиты прав и интересов несовершеннолетнего при общении с этим родителем, суду с учетом обстоятельств каждого конкретного дела следует определить порядок такого общения (время, место, продолжительность общения и т.п.), изложив его в резолютивной части решения. При определении порядка общения родителя с ребенком принимаются во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенка, на его нравственное развитие.
   — п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Вывод: попеременное проживание «неделю у одного, неделю у другого» — предложение, которое стороны могут закрепить сами, но навязано вам судом оно быть не может, если противоречит интересам ребёнка. Для малолетнего ребёнка на грудном вскармливании вы вправе настаивать, что такие переезды ломают режим и вредят ему; суд определяет порядок участия отдельно проживающего отца исходя из возраста и интересов ребёнка. Место жительства при этом определяется с одним из родителей.

Обязательное участие органа опеки и его заключение — главный «фильтр» в споре

Это ключевой момент, ослабляющий позицию мужа: в любом споре о детях суд обязан привлечь орган опеки и попечительства, а тот обязан обследовать условия жизни и обоих родителей, и ребёнка:

1. При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
   — ст. 78 СК РФ, п. 1

Постановление Пленума № 10 от 27.05.1998 подчёркивает, что дело не может рассматриваться без акта обследования условий жизни лиц, претендующих на воспитание ребёнка:

1. Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
   — п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Вывод: суд не решает спор «по документам о квартире и работе». Орган опеки обязан изучить фактические условия у каждого родителя, кто реально ухаживает за ребёнком, привязанность, и дать заключение. Именно поэтому ваша фактическая забота о ребёнке (кормление, уход, режим) и созданные вами условия (работа, садик рядом, проживание с бабушкой) — то, что суд будет взвешивать. Позиция мужа «у меня квартира и работа» без учёта интересов 1,5-летнего ребёнка сама по себе не даёт ему преимущества.

Где ребёнок будет жить, пока идёт спор, и риск «удержания»

До вступления решения суда в силу вопрос может быть решён определением суда с обязательным участием органа опеки:

По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства.
— абз. 4 п. 3 ст. 65 СК РФ

Процессуально это оформляется в предварительном судебном заседании и требует положительного заключения органа опеки:

6 1 . При рассмотрении споров о детях по требованию родителей (одного из родителей) в предварительном судебном заседании суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей и (или) порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. По данным вопросам выносится определение при наличии положительного заключения органа опеки и попечительства и с обязательным учетом мнения детей. При наличии обстоятельств, свидетельствующих, что изменение фактического места жительства детей на период до вступления в законную силу соответствующего судебного решения противоречит интересам детей, суд определяет местом жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства фактическое место жительства детей.
— ч. 6.1 ст. 152 ГПК РФ

Обратная сторона: если вы или муж начнёте препятствовать общению или не исполнять решение, это влечёт административную ответственность, а при злостном невыполнении суд вправе передать ребёнка другому родителю:

1. При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка.
   — п. 3 ст. 66 СК РФ

1. Нарушение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в лишении их права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит интересам детей, в намеренном сокрытии места нахождения детей помимо их воли, в неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства, в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения либо в ином воспрепятствовании осуществлению родителями прав на воспитание и образование детей и на защиту их прав и интересов, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей.
   — ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ

Вывод: до решения суда место жительства ребёнка определяется фактическим проживанием с тем родителем, с кем он живёт; изменение фактического места жительства на период спора допускается только если это не противоречит интересам ребёнка. Если ребёнок фактически живёт с вами, вам выгодно закрепить это и не чинить препятствий общению отца с ребёнком — иначе вы сами рискуете привлечением по ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ и требованием о передаче ребёнка (п. 3 ст. 66 СК РФ).

Учёт мнения ребёнка: неприменим в вашем случае

Мнение ребёнка учитывается по достижении им определённого возраста:

Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет.
— ст. 57 СК РФ

Это же подтверждает Пленум: мнение ребёнка учитывается обязательно с десяти лет при условии, что это не противоречит его интересам:

1. Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
   — п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Вывод: к ребёнку 1 года 6 месяцев правило об обязательном учёте его мнения неприменимо. Суд не сможет «спросить сына», с кем он хочет жить; решение будет строиться на объективных критериях — возраст, привязанность, кто фактически осуществляет уход, условия и режим работы родителей.

Как правильно защищаться: иск и суд

Если договориться не удаётся, спор разрешается судом. При расторжении брака суд сам обязан определить, с кем будут жить дети:

1. В случае, если отсутствует соглашение между супругами по вопросам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, а также в случае, если установлено, что данное соглашение нарушает интересы детей или одного из супругов, суд обязан: определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода; определить, с кого из родителей и в каких размерах взыскиваются алименты на их детей; по требованию супругов (одного из них) произвести раздел имущества, находящегося в их совместной собственности; по требованию супруга, имеющего право на получение содержания от другого супруга, определить размер этого содержания. 3. В случае, если раздел имущества затрагивает интересы третьих лиц, суд вправе выделить требование о разделе имущества в отдельное производство.
   — п. 2 ст. 24 СК РФ

Дела об определении места жительства ребёнка и о расторжении брака при наличии спора о детях подсудны районному суду:

Гражданские дела, подсудные судам общей юрисдикции , за исключением дел, предусмотренных статьями 23, 25, 26 и 27 настоящего Кодекса, рассматриваются районным судом в качестве суда первой инстанции.
— ст. 24 ГПК РФ

Причём иск о расторжении брака вы можете подать и по своему месту жительства, поскольку при вас находится несовершеннолетний:

1. Иски о расторжении брака могут предъявляться также в суд по месту жительства истца в случаях, если при нем находится несовершеннолетний или по состоянию здоровья выезд истца к месту жительства ответчика представляется для него затруднительным.
   — ч. 4 ст. 29 ГПК РФ

Требования об определении места жительства и о взыскании алиментов заявляются в одном иске; алименты взыскиваются в доле от дохода:

1. Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно. Родители вправе заключить соглашение о содержании своих несовершеннолетних детей (соглашение об уплате алиментов) в соответствии с главой 16 настоящего Кодекса. 2. В случае, если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства на содержание несовершеннолетних детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке.
   — п. 1–2 ст. 80 СК РФ

1. При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и (или) иного дохода родителей.
   — п. 1 ст. 81 СК РФ

Вывод: вы не «пассивная сторона» — вы вправе сами предъявить в районный суд иск о расторжении брака и определении места жительства ребёнка с вами, причём по своему месту жительства (пока ребёнок при вас), одновременно заявив о взыскании алиментов (1/4 дохода на одного ребёнка, п. 1 ст. 81 СК РФ). Требование мужа «оставить ребёнка себе» суд рассмотрит по тем же критериям интересов ребёнка, и оно не имеет автоматического преимущества. Поскольку ребёнок малолетний, его местом жительства признаётся место жительства законного представителя, с которым он проживает (п. 2 ст. 20 ГК РФ), и фактически — место жительства матери.

Денежные последствия: алименты и неустойка

С кем бы ни остался ребёнок, второй родитель обязан его содержать; при отказе алименты взыскиваются в судебном порядке:

1. Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно. Родители вправе заключить соглашение о содержании своих несовершеннолетних детей (соглашение об уплате алиментов) в соответствии с главой 16 настоящего Кодекса. 2. В случае, если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства на содержание несовершеннолетних детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке.
   — п. 1–2 ст. 80 СК РФ

Размер — доля от дохода (на одного ребёнка — 1/4):

1. При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и (или) иного дохода родителей.
   — п. 1 ст. 81 СК РФ

Если обязанный платить родитель допустит просрочку по своей вине, помимо самих алиментов взыскивается неустойка:

При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по соглашению об уплате алиментов, виновное лицо несет ответственность в порядке, предусмотренном этим соглашением. 2. При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, виновное лицо уплачивает получателю алиментов неустойку в размере одной десятой процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки. (В редакции федеральных законов от 30.06.2008 № 106-ФЗ, от 29.07.2018 № 224-ФЗ) Размер неустойки за несвоевременную уплату алиментов может быть уменьшен судом с учетом материального и (или) семейного положения лица, обязанного уплачивать алименты, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства по уплате алиментов. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 29.07.2018 № 224-ФЗ) Получатель алиментов вправе также взыскать с виновного в несвоевременной уплате алиментов лица, обязанного уплачивать алименты, все причиненные просрочкой исполнения алиментных обязательств убытки в части, не покрытой неустойкой.
— п. 2 ст. 115 СК РФ

Вывод: вопрос денег в вашей ситуации решается не передачей ребёнка, а алиментным обязательством. Отец в любом случае будет обязан содержать сына (если ребёнок останется с вами — платить 1/4 дохода как алименты), а при просрочке — неустойку 0,1% за каждый день, а также убытки в части, не покрытой неустойкой. Требование «оставлю ребёнка себе, раз ты уезжаешь» не освобождает отца от этих последствий и не даёт ему преимущества в споре об определении места жительства.

Альтернативы суду, риски и исполнение — практическая линия

Альтернатива суду. Закон позволяет родителям самим договориться и письменно закрепить, с кем живёт ребёнок и каков порядок общения второго родителя:

1. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).
   — п. 3 ст. 65 СК РФ

1. В соответствии с п.2 ст.66 СК РФ родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, возникший спор разрешается судом по требованию родителей или одного из них с участием органа опеки и попечительства. Исходя из права родителя, проживающего отдельно от ребенка, на общение с ним, а также из необходимости защиты прав и интересов несовершеннолетнего при общении с этим родителем, суду с учетом обстоятельств каждого конкретного дела следует определить порядок такого общения (время, место, продолжительность общения и т.п.), изложив его в резолютивной части решения. При определении порядка общения родителя с ребенком принимаются во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенка, на его нравственное развитие.
   — п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Соглашение об алиментах также возможно (п. 1 ст. 80 СК РФ). Если вы договоритесь о месте жительства ребёнка с вами и о разумном порядке общения отца (без еженедельных перевозок), это устроит всех и снимет спор в суде.

Риски. Главный риск для вас — не «отберут ребёнка», а собственное поведение: если вы будете препятствовать общению отца с ребёнком или не исполните решение, наступает административная ответственность (ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ), а при злостном невыполнении суд вправе передать ребёнка отцу:

1. Нарушение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в лишении их права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит интересам детей, в намеренном сокрытии места нахождения детей помимо их воли, в неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства, в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения либо в ином воспрепятствовании осуществлению родителями прав на воспитание и образование детей и на защиту их прав и интересов, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей.
   — ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ

1. При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка.
   — п. 3 ст. 66 СК РФ

Если суд примет решение не в вашу пользу — обжалование. Решение районного суда об определении места жительства ребёнка обжалуется в апелляционном порядке; при этом в апелляции также проверяется соблюдение требования об участии органа опеки и заключения по существу спора (ст. 78 СК РФ). Исполнение. Решение о передаче ребёнка исполняется с учётом интересов ребёнка; принудительное отобрание и передача родителю допускаются через исполнительное производство с участием органа опеки.

Вывод: лучшая стратегия — попытаться закрепить соглашение о месте жительства ребёнка с вами и разумном порядке общения отца; если договориться не удалось — самой подать иск в районный суд (по своему месту жительства), обеспечить участие органа опеки и ни в коем случае не препятствовать общению отца с сыном. Это защитит вас и от необоснованных требований мужа, и от встречного риска ответственности за воспрепятствование общению.