Как определить место жительства ребенка 12 лет после развода, если он хочет жить с отцом, а мать против: через суд или органы опеки, учитывается ли желание ребенка

Обязателен ли суд или можно решить вопрос через орган опеки

Базовое правило об определении места жительства ребёнка при раздельном проживании родителей установлено п. 3 ст. 65 СК РФ. Закон отдаёт приоритет соглашению родителей, а при его отсутствии — судебному разрешению спора:

Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).
— п. 3 ст. 65 СК РФ

Здесь же названы обстоятельства, которые суд обязан исследовать: привязанность ребёнка к каждому из родителей, его возраст, личные качества родителей, отношения с ребёнком и возможность создать условия для воспитания и развития. Именно на эти критерии ложатся ваши справки, характеристика и описание жилищно-бытовых условий — это не формальность, а перечень юридически значимых обстоятельств.

Пункт 2 ст. 65 СК РФ прямо указывает два пути разрешения разногласий между родителями по вопросам воспитания — орган опеки и попечительства либо суд:

Все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. Родители (один из них) при наличии разногласий между ними вправе обратиться за разрешением этих разногласий в орган опеки и попечительства или в суд.
— п. 2 ст. 65 СК РФ

Из буквального текста нормы следует, что в суд обращаются именно тогда, когда согласия между родителями нет. Орган опеки — не орган, который «предписывает» ребёнку место жительства вместо суда: он проводит обследование и даёт заключение, но обязательного для сторон акта об определении места жительства при споре двух родителей не выносит. Если ваша бывшая супруга как мать против, добровольно решить вопрос не получится, и спор переходит в судебную плоскость.

Отдельно закон допускает временную (предварительную) меру: суд по требованию родителя и с обязательным участием органа опеки может определить место жительства ребёнка на период до вступления решения в законную силу:

По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства.
— абз. 3 п. 3 ст. 65 СК РФ

Это важно для вашей ситуации: если сын фактически уже живёт с вами, вы вправе просить суд закрепить такое положение на время процесса, чтобы до вынесения итогового решения вопрос не «завис».

Вывод: определять место жительства ребёнка при раздельном проживании родителей можно двумя способами — письменным соглашением родителей (абз. 1 п. 3 ст. 65 СК РФ) либо решением суда (абз. 2 п. 3 ст. 65 СК РФ). Поскольку мать возражает, соглашения нет — единственный реальный путь — иск в суд; через орган опеки обязательного решения принять нельзя, но опека участвует в деле и даёт заключение, а также может быть привлечена к определению места жительства ребёнка на период до вступления решения в силу.

Учитывается ли желание 12-летнего ребёнка

Мнению ребёнка закон придаёт самостоятельное процессуальное и материальное значение. Статья 57 СК РФ:

Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет.
— ст. 57 СК РФ

Три вывода для вашей ситуации: (1) ваш сын вправе быть заслушанным в суде; (2) его мнение, поскольку ему уже больше десяти лет, для суда обязательно, кроме случая, когда оно противоречит его же интересам; (3) при принятии решения по данному спору достаточно «учёта» мнения — согласие ребёнка как обязательное условие закон предусматривает лишь в прямо перечисленных случаях (ст. 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145 СК РФ), и определение места жительства в этот перечень не входит. Это значит, что само по себе желание сына жить с вами — сильный, но не автоматически решающий аргумент: суд оценивает его наряду с остальными обстоятельствами.

Как суд выясняет мнение ребёнка — разъяснено в п. 20 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998:

Опрос следует производить с учетом возраста и развития ребенка в присутствии педагога, в обстановке, исключающей влияние на него заинтересованных лиц. При опросе ребенка суду необходимо выяснять, не является ли мнение ребенка следствием воздействия на него одного из родителей или других заинтересованных лиц, осознает ли он свои собственные интересы при выражении этого мнения и как он его обосновывает, и тому подобные обстоятельства.
— п. 20 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998

Практический риск для вас: суд проверяет, не является ли желание сына следствием влияния одного из родителей. Поэтому объяснения ребёнка должны опираться на его собственные, устойчивые доводы (привязанность, привычная среда, отношения), а не выглядеть подготовленной «заученной» позицией.

С учётом возраста ребёнка суд применяет общий ориентир, закреплённый п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998:

Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя)
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998

Здесь прямо указано, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей (ваши «нормальные условия», справки о доходе и т. п.) не является безусловным основанием для удовлетворения требований. Ваш плюс — условия должны быть поданы не как «у меня богаче», а как совокупность факторов (режим работы, позволяющий заниматься сыном, привязанность ребёнка, его желание, стабильность).

Вывод: мнение 12-летнего сына подлежит обязательному учёту судом (ст. 57 СК РФ), он будет заслушан в судебном заседании с участием педагога и в обстановке, исключающей влияние заинтересованных лиц (п. 20 Пленума № 10). Однако это не «решающий голос»: суд оценивает его вместе с привязанностью ребёнка, возрастом, качествами родителей и возможностью создать условия, а преимущество в материальном положении само по себе значения не имеет (п. 5 Пленума № 10).

Обязательное участие органа опеки и попечительства, обследование условий и доказательства

Даже если спор разрешается судом, орган опеки и попечительства не остаётся в стороне — он обязательный участник. Пункты 1 и 2 ст. 78 СК РФ:

При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства.
— п. 1 ст. 78 СК РФ

Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
— п. 2 ст. 78 СК РФ

Это означает, что вам не нужно самостоятельно добывать «заключение опеки» — суд привлекает орган опеки, который по месту жительства ребёнка и лица, претендующего на его воспитание, проводит обследование и представляет акт с заключением. Именно этот акт и собранные вами документы (справки, характеристика, сведения о жилищных условиях) составят доказательственную базу.

Порядок подготовки закреплён в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998:

Такие дела назначаются к разбирательству в судебном заседании только после получения от органов опеки и попечительства составленных и утвержденных в установленном порядке актов обследования условий жизни лиц, претендующих на воспитание ребенка.
— п. 2 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998

Практический смысл: суд не должен рассматривать дело, пока не получит утверждённый акт обследования. Ваши справки и характеристика с места работы/учёбы — это ваши доказательства, но они не заменяют акт обследования органа опеки по месту вашего жительства. Поэтому к иску стоит приложить документы, подтверждающие ваши жилищные и бытовые условия, характеристики, сведения о доходах и режиме работы, — они лягут в основу заключения.

Вывод: орган опеки и попечительства обязательно привлекается к делу (п. 1 ст. 78 СК РФ) и обязан провести обследование условий жизни ребёнка и претендующего на его воспитание родителя, представив суду акт и заключение (п. 2 ст. 78 СК РФ). Дело назначается к разбирательству только после получения такого акта (п. 2 Пленума № 10). Подготовьте документальное подтверждение ваших условий — справки, характеристика, сведения о доходах и жилье понадобятся как для суда, так и для обследования опеки.

Куда и как подавать иск: подсудность, сроки, госпошлина

Спор об определении места жительства ребёнка рассматривается районным судом. Статья 24 ГПК РФ:

Гражданские дела, подсудные судам общей юрисдикции , за исключением дел, предусмотренных статьями 23, 25, 26 и 27 настоящего Кодекса, рассматриваются районным судом в качестве суда первой инстанции.
— ст. 24 ГПК РФ, п. 4

Дело подсудно районному суду по месту жительства ответчика (матери) — это общее правило территориальной подсудности. Спор не относится к делам мировых судей, поэтому иск подаётся именно в районный (городской) суд.

Срок рассмотрения дела установлен ч. 1 ст. 154 ГПК РФ:

Гражданские дела рассматриваются и разрешаются судом до истечения двух месяцев со дня поступления заявления в суд, если иные сроки рассмотрения и разрешения дел не установлены настоящим Кодексом, а мировым судьей до истечения месяца со дня принятия заявления к производству.
— ч. 1 ст. 154 ГПК РФ

То есть по общему правилу дело должно быть рассмотрено в течение двух месяцев со дня поступления заявления в суд; при сложности дела срок может быть продлён председателем суда не более чем на месяц (ч. 6 ст. 154 ГПК РФ).

Госпошлина. Требование об определении места жительства ребёнка — требование неимущественного характера, связанное с защитой интересов ребёнка; размер пошлины для физического лица установлен подп. 3 п. 1 ст. 333.19 НК РФ:

при подаче искового заявления имущественного характера, не подлежащего оценке, искового заявления неимущественного характера: для физических лиц - 3000 рублей; для организаций - 20 000 рублей; 4) при подаче искового заявления по спорам, возникающим при заключении, изменении или расторжении договоров, не содержащего требования о возврате исполненного по сделке или о присуждении имущества, а также искового заявления по спорам о признании сделок недействительными, не содержащего требования о применении последствий недействительности сделок: для физических лиц - 3000 рублей; для организаций - 20 000 рублей; 5) при подаче искового заявления о расторжении брака - 5000 рублей; 6) при подаче административного искового заявления об оспаривании (полностью или частично) нормативных правовых актов (нормативных актов) государственных органов, Центрального банка Российской Федерации, государственных внебюджетных фондов, органов местного самоуправления, органов публичной власти федеральной территории "Сириус", государственных корпораций, должностных лиц, при подаче административного искового заявления об оспаривании ненормативных правовых актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации, Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, а также при подаче административного искового заявления об оспаривании актов федеральных органов исполнительной власти, иных федеральных государственных органов, Центрального банка Российской Федерации, государственных внебюджетных фондов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами: для физических лиц - 4000 рублей; для организаций - 20 000 рублей; 7) при подаче административного искового заявления о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными: для физических лиц - 3000 рублей; для организаций - 15 000 рублей
— подп. 3 п. 1 ст. 333.19 НК РФ

Сокращённая цитата: «при подаче искового заявления имущественного характера, не подлежащего оценке, искового заявления неимущественного характера: для физических лиц - 3000 рублей». Таким образом, при подаче иска вы уплачиваете государственную пошлину 3000 рублей (если не заявите об отсрочке/рассрочке или уменьшении ввиду имущественного положения). К заявлению прикладываются документы, подтверждающие вашу позицию, и копии для ответчика.

Вывод: иск об определении места жительства ребёнка подаётся в районный суд по месту жительства ответчика (ст. 24 ГПК РФ), дело рассматривается в срок до двух месяцев со дня поступления заявления (ч. 1 ст. 154 ГПК РФ), госпошлина для физического лица — 3000 рублей (подп. 3 п. 1 ст. 333.19 НК РФ), при необходимости возможно ходатайство об отсрочке или уменьшении пошлины.

Смежные права и риски: возврат ребёнка, общение, ответственность

Пока суд не определил место жительства ребёнка, ситуация может развиваться по двум сценариям, и закон разводит их.

Ветка 1 — ребёнок фактически удерживается у одного родителя. Согласно п. 1 ст. 68 СК РФ другой родитель вправе требовать возврата ребёнка:

Родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав. При рассмотрении этих требований суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей, если придет к выводу, что передача ребенка родителям не отвечает интересам ребенка.
— п. 1 ст. 68 СК РФ

Обратите внимание: суд вправе отказать в иске о возврате, если передача ребёнка противоречит его интересам, причём с учётом мнения ребёнка. Это работает и «за», и «против» вас в зависимости от того, у кого ребёнок находится фактически.

Ветка 2 — вы живёте отдельно от сына и хотите участвовать в его жизни до разрешения спора. Пункт 1 ст. 66 СК РФ:

Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.
— п. 1 ст. 66 СК РФ

Даже до определения места жительства вы как отдельно проживающий родитель вправе общаться с сыном, участвовать в его воспитании и решении вопросов образования; мать не должна этому препятствовать. Если она препятствует — можно ставить вопрос о порядке общения (п. 2 ст. 66 СК РФ) и о злостном невыполнении решения:

При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка.
— п. 3 ст. 66 СК РФ

Ответственность за самоуправные действия. Если один из родителей не исполняет судебное решение об определении места жительства или иным образом препятствует реализации прав другого родителя, применяется административная ответственность по ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ:

Нарушение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в лишении их права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит интересам детей, в намеренном сокрытии места нахождения детей помимо их воли, в неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства, в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения либо в ином воспрепятствовании осуществлению родителями прав на воспитание и образование детей и на защиту их прав и интересов, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей.
— ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ

Это значит: если мать после вступления решения суда в силу будет удерживать сына вопреки решению — налицо состав правонарушения. Симметрично и обратное: самовольное удержание ребёнка вами до судебного решения также подпадает под признаки ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ, поэтому забирать сына «явочным порядком» до определения места жительства рискованно. Более мягкая норма — ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ:

Неисполнение или ненадлежащее исполнение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию, воспитанию, обучению, защите прав и интересов несовершеннолетних - (В редакции Федерального закона от 04.05.2011 № 98-ФЗ ) влечет предупреждение или наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ

Вывод: до вступления решения суда в силу вы сохраняете право на общение и участие в воспитании сына (п. 1 ст. 66 СК РФ), а при злостном неисполнении судебного решения о месте жительства суд по вашему требованию может передать ребёнка вам (п. 3 ст. 66 СК РФ). Неисполнение судебного решения и воспрепятствование правам родителя влекут административный штраф по ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ. Пока суд не вынес решение, менять фактическое место жительства ребёнка «силой» не следует — это создаёт для вас риск ответственности и снижает доверие суда к вашей позиции. Основной путь — иск в районный суд с приложением доказательств условий и просьбой заслушать мнение сына.