Завтра суд об определении места жительства ребенка: как действовать, если бывший муж подал иск, а у меня есть заключение опеки и характеристика из садика

По каким критериям суд определяет место жительства ребёнка и что решит заключение опеки

Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).
— п. 3 ст. 65 СК РФ

Эта норма — ядро вашего спора. Суд определяет место жительства дочери не по принципу «кто согласен/не согласен», а исключительно «исходя из интересов детей». Справки отца о доходах и жилье — лишь один из перечисленных критериев («материальное и семейное положение»), причём не главный: тот же критерий включает и ваши материальные условия, а на первом месте стоят привязанность ребёнка к каждому из родителей, возраст, нравственные и личные качества родителей и отношения между родителем и ребёнком.

1. Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя
   — п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Ключевое для завтрашнего заседания разъяснение: само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения его требований. Поэтому справки мужа о доходах и жилье сами по себе вас не «топят» — суд оценит их в совокупности, а ваши козыри (положительное заключение опеки, характеристика из садика, фактическая забота о ребёнке) весят ровно столько же, а то и больше.

При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
— ст. 78 СК РФ, п. 1

1. При рассмотрении судом дел, связанных с воспитанием детей, необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч.2 ст. 47 ГПК РФ и ст. 78 СК РФ к участию в деле, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту интересов ребенка, должен быть привлечен орган опеки и попечительства, который обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, а также представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора, подлежащее оценке в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами.
   — п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Орган опеки и попечительства — обязательный участник вашего дела, а его заключение и акт обследования условий жизни ребёнка — обязательный документ, который суд будет оценивать в совокупности со всеми доказательствами. Ваше положительное заключение — сильный, но не абсолютный аргумент: суд оценивает его наряду с остальными данными, поэтому к нему стоит добавить доказательства личного вклада в воспитание (кто водит в садик/школу, лечит, занимается дополнительно).

1. Родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права). 2. Родительские права, предусмотренные настоящей главой, прекращаются по достижении детьми возраста восемнадцати лет (совершеннолетия), а также при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия.
   — п. 1 ст. 61 СК РФ

При рассмотрении споров о детях по требованию родителей (одного из родителей) в предварительном судебном заседании суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей и (или) порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. По данным вопросам выносится определение при наличии положительного заключения органа опеки и попечительства и с обязательным учетом мнения детей. При наличии обстоятельств, свидетельствующих, что изменение фактического места жительства детей на период до вступления в законную силу соответствующего судебного решения противоречит интересам детей, суд определяет местом жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства фактическое место жительства детей.
— ч. 6.1 ст. 152 ГПК РФ

Пока решение не вступило в силу, вы равны в правах с отцом, а фактическое место жительства дочери уже у вас. Если отец заявит требование об определении места жительства до вступления решения в силу, суд вправе это сделать только при положительном заключении опеки и с учётом мнения ребёнка; при риске для интересов ребёнка суд сохраняет фактическое место жительства — то есть ваше. Это делает вашу позицию защищённой по факту: торопиться с «передачей» ребёнка никто не вправе.

Вывод: спор решается по критериям п. 3 ст. 65 СК РФ, при обязательном участии опеки (ст. 78 СК РФ); положительное заключение опеки и ваша фактическая забота — сильные аргументы, а достаток мужа сам по себе преимущества не даёт (п. 5 Пленума № 10 от 27.05.1998). Заявлять в суде «я против» нужно не как эмоцию, а как позицию, подкреплённую доказательствами: вас устраивают сложившиеся условия, ребёнок живёт с вами, привязанность к вам сильнее, опека поддерживает сохранение места жительства.

Просить ли отложение заседания и как это сделать правильно

Отложение разбирательства дела допускается в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, а также в случае, если суд признает невозможным рассмотрение дела в этом судебном заседании вследствие неявки кого-либо из участников процесса, возникновения у суда обоснованных сомнений относительно того, что в судебном заседании участвует лицо, прошедшее идентификацию или аутентификацию, либо относительно волеизъявления такого лица, предъявления встречного иска, необходимости представления или истребования дополнительных доказательств, привлечения к участию в деле других лиц, совершения иных процессуальных действий, возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания
— ч. 1 ст. 169 ГПК РФ

Отложение — не автоматическая мера и не способ «выиграть время по желанию»: суд откладывает дело, если признает невозможность рассмотрения в этом заседании, в частности при необходимости представления или истребования дополнительных доказательств или привлечения к участию других лиц. Значит, в заседании нужно не просто сказать «прошу отложить», а обозначить конкретную цель: заявить ходатайство об истребовании нужного доказательства или о приобщении дополнительных документов, которые вы уже готовите. Само по себе «хочу собрать документы» без указания, каких именно и что они докажут, слабое основание и может не убедить суд.

Ходатайства лиц, участвующих в деле, по вопросам, связанным с разбирательством дела, разрешаются на основании определений суда после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.
— ст. 166 ГПК РФ

Лица, участвующие в деле, имеют право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; давать объяснения суду в устной и письменной форме; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; получать судебные повестки и иные судебные извещения, а также судебные постановления и их копии на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в форме электронного документа ; обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права.
— ч. 1 ст. 35 ГПК РФ

Ходатайства — ваше право как лица, участвующего в деле: вы вправе заявлять их, возражать против ходатайств и доводов мужа, давать объяснения письменно и устно. Каждое ходатайство суд разрешает определением после заслушивания мнений сторон — это значит, что при отказе вы вправе требовать занесения отказа и его мотивов в протокол.

1. Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.
   — ч. 1 ст. 56 ГПК РФ

Суд вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства. В случае, если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств.
— ч. 1 ст. 57 ГПК РФ

В ходатайстве об истребовании доказательства должно быть обозначено доказательство, а также указано, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения доказательства.
— ч. 2 ст. 57 ГПК РФ

Ключевое правило: доказывать обстоятельства, на которые вы ссылаетесь, обязана каждая сторона — то есть защиту вашей позиции не сделает за вас суд «сам». Если доказательства для вас затруднительно получить (например, характеристику с работы, справку с места учёбы, медицинские документы), суд по вашему ходатайству обязан оказать содействие и истребовать их; в ходатайстве нужно точно назвать документ, обстоятельства, которые он подтверждает, причину невозможности самостоятельного получения и место его нахождения. Поэтому реальный вопрос завтрашнего дня — не «отложить вообще», а определить, каких именно доказательств вам не хватает, и заявить ходатайство об их истребовании/приобщении.

Гражданские дела рассматриваются и разрешаются судом до истечения двух месяцев со дня поступления заявления в суд, если иные сроки рассмотрения и разрешения дел не установлены настоящим Кодексом, а мировым судьей до истечения месяца со дня принятия заявления к производству. (В редакции Федерального закона от 28.06.2009 № 128-ФЗ ) 2.
— ч. 1 ст. 154 ГПК РФ

Если суд отложит заседание — дело по закону рассматривается в срок до двух месяцев со дня поступления иска, так что отложение не «затянет» вас безнадёжно; вместе с тем злоупотреблять затягиванием не стоит — по возможности лучше представить часть документов сразу.

Вывод: не ограничивайтесь общим требованием отложить разбирательство — заявите конкретное ходатайство (об истребовании доказательств по ст. 57 ГПК РФ, о приобщении характеристик, справок, вызове свидетелей). Ходатайства разрешаются судом определением (ст. 166 ГПК РФ), отложение допускается в ваших целях — «необходимость представления или истребования дополнительных доказательств» (ч. 1 ст. 169 ГПК РФ). Если какие-то документы у вас уже есть с собой — предъявите их в любом случае, не удерживайте до следующего заседания.

Мнение дочери: учитывается ли и как

Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет.
— ст. 57 СК РФ

Мнение ребёнка, достигшего 10 лет, обязательно учитывается судом, кроме случаев, когда оно противоречит его интересам. Поэтому решающий факт — возраст дочери. Если ей 10 лет и более и она хочет жить с вами, её желание станет весомым доводом, и суд обязан его выяснить. Если ей меньше 10 лет, обязанности учитывать мнение по буквальному смыслу ст. 57 СК РФ нет (хотя суд может выяснить его фактически), и тогда весь вес переносится на доказательства привязанности и условий.

судом с учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет. Р. (отец несовершеннолетних детей) обратился в суд с иском к Е. (матери несовершеннолетних детей) об определении места жительства детей Д. и Н., освобождении от уплаты алиментов в отношении детей, возложении на ответчика обязанности передать детей истцу. Е. исковые требования не признала и обратилась со встречным иском к Р., в котором просила определить место жительства детей с ней. Как установлено судом и подтверждено доказательствами по делу, брак между Е. и Р. прекращен 21 мая 2011 г. на основании решения мирового судьи. От брака стороны имеют двух несовершеннолетних детей Д. и Н. Судебным приказом от 22 января 2013 г. с Р. в пользу Е. взысканы алименты на содержание детей Д. и Н. Р. и Е. проживают раздельно, несовершеннолетние дети Д. и Н. с сентября 2013 года по июнь 2014 года проживали с отцом. В соответствии с актом обследования жилищно-бытовых условий от 27 июня 2014 г. по месту жительства Р. проживает вместе с женой Т. и четырьмя несовершеннолетними детьми (три сына и дочь Т.) в двухкомнатной квартире общей площадью 41,7 кв.м. У детей имеется отдельная комната, в которой присутствуют спальные места, имеются два стола для выполнения уроков, компьютер, принтер, шкаф для детской одежды, большое количество игрушек. Д. обучается в общеобразовательной школе, посещает секцию тэквандо, Н. является воспитанником детского сада. Согласно акту обследования жилищно-бытовых условий от 30 июня 2014 г.
— п. 4 Обзора судебной практики ВС РФ от 23.12.2015 № 4/2015

Практика ВС РФ по аналогичным делам (отец также ссылался на лучшие жилищные условия — отдельная комната, столы, компьютер, секции) показывает: жилищно-бытовые условия оцениваются наравне с иными обстоятельствами, и суд устанавливает весь комплекс — с кем фактически проживали дети, их привязанности, кто занимается их обучением. Приведите те же данные о себе: где живёт дочь, в каком садике/школе, кто водит, лечит, развивает.

1. Если при разрешении спора, связанного с воспитанием детей, суд придет к выводу о необходимости опроса в судебном заседании несовершеннолетнего в целях выяснения его мнения по рассматриваемому вопросу (ст. 57 СК РФ), то следует предварительно выяснить мнение органа опеки и попечительства о том, не окажет ли неблагоприятного воздействия на ребенка его присутствие в суде.
   — п. 20 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Если суд решит опросить дочь в заседании, перед этим должен выясниться мнение опеки — не повредит ли ребёнку присутствие в суде; опрос проводится с учётом возраста и развития ребёнка, в присутствии педагога, в обстановке, исключающей влияние заинтересованных лиц. Суд проверяет, не является ли мнение ребёнка следствием влияния одного из родителей. Отсюда: не настраивайте дочь «против отца» — суд это выявляет, а давление подрывает вашу позицию.

Вывод: если дочери 10 лет и более, её желание жить с вами подлежит обязательному учёту (ст. 57 СК РФ) и обязательно должно быть выяснено судом; опросу предшествует оценка опеки, а суд проверяет самостоятельность мнения (п. 20 Пленума № 10 от 27.05.1998). Если ребёнок младше 10 лет, акцент делайте на доказательствах фактического ухода и привязанности.

Можно ли просто сказать «не согласна» — что это даст

1. Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.
   — ч. 1 ст. 56 ГПК РФ

Позиция «я не согласна, пусть суд сам разберётся» юридически недостаточна. Бремя доказывания лежит на стороне, которая на что-то ссылается: вы возражаете — значит, должны доказать обстоятельства, на которых строится ваше возражение (фактическое проживание ребёнка с вами, ваши условия, привязанность, участие в воспитании). Суд не собирает доказательства за вас.

обстоятельства им представлено не было, хотя в силу статьи 56 ГПК РФ именно на ответчике лежала обязанность представить доказательства в обоснование своих возражений. Таким образом, судебные инстанции фактически освободили ответчика от доказывания своих возражений относительно доходов, возложив при этом на истца обязанность опровергнуть указанные объяснения ответчика, что нельзя признать обоснованным
— п. 3~1 Обзора судебной практики ВС РФ от 13.05.2015

Практика ВС РФ прямо подтверждает: если сторона ссылается на возражения, но доказательств не представляет, её нельзя освобождать от доказывания и перекладывать опровержение на процессуального противника. Для вас это означает: ваше несогласие должно быть «наполнено» документами и свидетельскими показаниями — иначе суд оценит только доказательства мужа.

1. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.
   — п. 1 ст. 66 СК РФ

При этом простое несогласие с иском — не «нарушение», а реализация ваших прав: родитель, с которым ребёнок не проживает, сохраняет право на общение и участие в воспитании, а вы не вправе препятствовать общению ребёнка с отцом, если оно не вредит ребёнку. Необоснованное блокирование контактов отца, напротив, играет против вас.

Вывод: формальное «не согласна» проигрыш конструирует недоказуемой позицией — нужно представить доказательства собственной позиции (ст. 56 ГПК РФ). Одновременно разумное отношение к контактам отца с дочерью улучшает вашу позицию, а не ухудшает её (ст. 66 СК РФ): заявите в суде о готовности к разумному порядку общения — это сильный тактический ход.

Если суд решит не в вашу пользу: как обжаловать

1. Решения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу, могут быть обжалованы в апелляционном порядке в соответствии с правилами, предусмотренными настоящей главой. 2. Право апелляционного обжалования решения суда принадлежит сторонам и другим лицам, участвующим в деле.
   — ст. 320 ГПК РФ, п. 1

Решение об определении места жительства, ещё не вступившее в силу, вы вправе обжаловать в апелляционном порядке — это прямое право стороны. Если завтра будет вынесено решение в пользу мужа, это не финальная точка: апелляционная жалоба подаётся через суд, принявший решение, и вопросы доказательств (характеристики, заключение опеки, свидетели) можно будет представить и в апелляции, хотя лучше заявлять их сразу в первой инстанции.

Вывод: при неблагоприятном решении вы сохраняете право апелляционного обжалования (ст. 320 ГПК РФ). Но исходить нужно из того, что апелляция проверяет уже собранное — собирайте и представляйте доказательства уже сейчас, а не в расчёте на «пересмотр потом».