Как матери оставить грудного ребенка при разводе, если она не работает и муж подал иск об определении места жительства сына с ним

По какому правилу суд определяет место жительства ребёнка и что из этого следует для матери

Спор между вами и мужем разрешается судом по правилам п. 3 ст. 65 СК РФ — этот вопрос решается исходя из интересов ребёнка, а не из того, кто из родителей зарабатывает больше.

Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ) 4. При осуществлении родительских прав родители (лица, их заменяющие) имеют право на оказание им содействия в предоставлении семье медицинской, психологической, педагогической, юридической, социальной помощи. Условия и порядок оказания содействия в предоставлении указанной помощи определяются законодательством Российской Федерации о социальном обслуживании. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 167-ФЗ)
— п. 3 ст. 65 СК РФ

Здесь важно: перечень обстоятельств, которые учитывает суд, шире, чем «у кого больше денег и жилья». В него входят возраст ребёнка (вашему сыну нет года), привязанность к родителям, а также «возможность создания ребёнку условий для воспитания и развития», где материальное положение — лишь один из факторов.

Пленум Верховного Суда прямо разъясняет, что преимущество в доходах и жилищных условиях отца само по себе не решает исход дела:

Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Это ключевое опровержение вашего главного страха: то, что вы не работаете и живёте в доме матери, а у мужа есть квартира и работа, не является безусловным основанием передать ребёнка отцу. Напротив, для младенца решающее значение имеют именно малолетний возраст и фактическая привязанность к ухаживающему родителю (грудное вскармливание, подтверждённое справкой педиатра).

Вывод: отсутствие у вас заработка, при наличии детских пособий и фактического ухода за ребёнком до года, не лишает вас права на определение места жительства сына с вами — суд обязан оценить всю совокупность обстоятельств в интересах ребёнка.

Обязательное участие органа опеки и его обследование условий жизни

К делу в обязательном порядке привлекается орган опеки и попечительства, который обследует условия жизни ребёнка и обоих родителей:

При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
— ст. 78 СК РФ, п. 1

Эти акты и заключение — важнейшие доказательства по делу, и без них дело не назначается к разбирательству:

При подготовке дел данной категории к судебному разбирательству судье следует правильно определить обстоятельства, имеющие значение для разрешения возникшего спора и подлежащие доказыванию сторонами, обратив особое, внимание на те из них, которые характеризуют личные качества родителей либо иных лиц, воспитывающих ребенка, а также сложившиеся взаимоотношения этих лиц с ребенком. Такие дела назначаются к разбирательству в судебном заседании только после получения от органов опеки и попечительства составленных и утвержденных в установленном порядке актов обследования условий жизни лиц, претендующих на воспитание ребенка.
— п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Это значит: по вашему дому (где фактически живёт ребёнок вместе с вами, мамой и братом) орган опеки составит акт обследования условий жизни. Ваша задача — чтобы это обследование прошло положительно: дома порядок, есть спальное место для ребёнка, условия для ухода. Заключение опеки суд оценивает в совокупности с другими доказательствами, но оно часто задаёт направление решения.

Вывод: по месту проживания ребёнка обязательно будут обследованы условия жизни и составлено заключение — к этому нужно подготовить жильё и обеспечить доступ представителей опеки.

Какие документы и доказательства подготовить матери

Перечень доказательств не исчерпывается законом — вы вправе представлять любые письменные и иные доказательства, а при невозможности получить их самостоятельно просить суд истребовать их:

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле. Копии документов, представленных в суд лицом, участвующим в деле, направляются или вручаются им другим лицам, участвующим в деле, если у них эти документы отсутствуют, в том числе в случае подачи в суд искового заявления и приложенных к нему документов в электронном виде. (В редакции Федерального закона от 30.12.2021 № 440-ФЗ ) Суд вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства. В случае, если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств.
— ч. 1 ст. 57 ГПК РФ

Помимо уже имеющихся у вас документов (свидетельство о рождении, справка о составе семьи, справка о доходах) рекомендую собрать и приобщить:

• справку от педиатра о грудном вскармливании (у вас уже есть) — подтверждает особую привязанность младенца к матери и необходимость постоянного контакта с ней;
• акт обследования условий жизни по вашему месту жительства (составит орган опеки, но можно инициировать его обращение заранее);
• характеристику с места жительства — да, она уместна и полезна (от участкового, соседей, управляющей организации) как подтверждение добропорядочности и надлежащего ухода за ребёнком;
• документы о принадлежности дома (свидетельство/выписку из ЕГРН), если дом ваш — подтверждает жилищную обеспеченность;
• сведения о пособиях (назначение ежемесячного пособия по уходу за ребёнком) — подтверждают, что у вас есть доход на содержание сына;
• письменные возражения на иск с изложением позиции и приложением всех документов;
• при необходимости — ходатайство об истребовании доказательств (например, сведений о привлечении отца к ответственности, если такие факты есть).

Вывод: характеристика с места жительства нужна и уместна; в совокупности перечисленные документы формируют доказательственную базу того, что проживание сына с вами отвечает его интересам.

Одновременное взыскание алиментов на ребёнка и на ваше содержание

Поскольку сыну нет года и вы фактически осуществляете уход за ним, вы вправе требовать алименты не только на ребёнка, но и на своё содержание, причём независимо от того, состоите вы ещё в браке или уже развелись:

1. В случае отказа от такой поддержки и отсутствия соглашения между супругами об уплате алиментов право требовать предоставления алиментов в судебном порядке от другого супруга, обладающего необходимыми для этого средствами, имеют: нетрудоспособный нуждающийся супруг; жена в период беременности; супруг, фактически осуществляющий уход за общим ребенком в течение трех лет со дня его рождения;
   — п. 2 ст. 89 СК РФ

Обязанность отца содержать ребёнка прямо закреплена, и при отсутствии договорённости алименты взыскиваются в судебном порядке:

1. Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно. Родители вправе заключить соглашение о содержании своих несовершеннолетних детей (соглашение об уплате алиментов) в соответствии с главой 16 настоящего Кодекса. 2. В случае, если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства на содержание несовершеннолетних детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке.
   — ст. 80 СК РФ, п. 1

Это работает в обе стороны вашей защиты: подача встречного требования о взыскании алиментов на ребёнка и на вас (до достижения сыном трёх лет) не только обеспечит вас средствами, но и наглядно покажет суду, что с вами — матерью, фактически осуществляющей уход за младенцем, — ребёнок гарантированно получает содержание.

Вывод: вы имеете право одновременно требовать алименты на сына и на своё содержание до достижения им трёх лет — это следует заявить встречным иском (в браке — по ст. 89 СК РФ, после развода — по ст. 90 СК РФ).

Подсудность, сроки и порядок защиты в процессе

Дело об определении места жительства ребёнка рассматривается районным судом в качестве первой инстанции:

Гражданские дела, подсудные судам общей юрисдикции , за исключением дел, предусмотренных статьями 23, 25, 26 и 27 настоящего Кодекса, рассматриваются районным судом в качестве суда первой инстанции. (В редакции Федерального закона от 28.11.2018 № 451-ФЗ )
— ст. 24 ГПК РФ

Такая позиция подтверждена и разъяснением Верховного Суда:

все категории дел, связанных с воспитанием детей, с точки зрения правил родовой подсудности рассматриваются районным судом в качестве суда первой инстанции. Исходя из этого следует признать нарушением процессуального закона возвращение районным судом заявления в связи с несоблюдением заявителем правил родовой подсудности. В частности, некоторые судьи районного суда ошибочно полагали, что заявления об определении места жительства ребенка, об определении порядка общения с ребенком, об ограничении родительских прав подсудны мировым судьям. Однако такие случаи имели единичный характер, и допущенные ошибки исправлялись судом кассационной инстанции. Учитывая, что большинство споров о детях рассматривается по месту жительства ответчика (статья 28 ГПК РФ), суды правильно возвращали заявления в связи с нарушением этого правила со ссылкой на пункт 2 части 1 статьи 135 ГПК РФ и с указанием, в какой конкретно суд следует обратиться заявителю по данному спору. Вместе с тем обобщение судебной практики показало, что у судов имеются различные точки зрения по вопросу о том, как определяется территориальная подсудность дела при одновременном заявлении требований о лишении родительских прав и взыскании алиментов. Одни суды (например, Владимирский областной суд, Ростовский областной суд) полагают, что в указанном случае истец вправе предъявить такой иск как по месту жительства ответчика, так и по месту своего жительства.
— Обзор судебной практики ВС РФ от 20.07.2011 (о подсудности дел о воспитании детей)

Иск отца предъявлен по месту вашего жительства (общее правило — по месту жительства ответчика):

Иск предъявляется в суд по месту жительства ответчика. Иск к организации предъявляется в суд по адресу организации. (Статья в редакции Федерального закона от 28.11.2018 № 451-ФЗ )
— ст. 28 ГПК РФ

Срок рассмотрения дела — до истечения двух месяцев (с возможностью продления по сложности):

Гражданские дела рассматриваются и разрешаются судом до истечения двух месяцев со дня поступления заявления в суд, если иные сроки рассмотрения и разрешения дел не установлены настоящим Кодексом, а мировым судьей до истечения месяца со дня принятия заявления к производству. (В редакции Федерального закона от 28.06.2009 № 128-ФЗ ) 2.
— ч. 1 ст. 154 ГПК РФ

Что касается вашего страха, что ребёнка «заберут»: в рамках уже поданного иска место жительства сына до решения никуда не переносится автоматически. Более того, по требованию родителя суд с обязательным участием опеки вправе определить место жительства ребёнка на период до вступления решения в силу, что работает и в вашу защиту — вы можете ходатайствовать об оставлении ребёнка с вами на время спора:

обеспечительных мер не исключает возможности совпадения истребуемых мер с заявленными требованиями с учетом характера правоотношений и фактических обстоятельств дела (например, при определении судом места жительства ребенка на период до вступления в законную силу судебного решения об определении его места жительства при раздельном проживании родителей в соответствии с пунктом 3 статьи 65 СК РФ, частью 61 статьи 152 ГПК РФ). Принимаемые судом обеспечительные меры, о принятии которых просит третье лицо, заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора, должны быть соразмерны требованию, заявленному таким лицом. 19. Отказ в принятии обеспечительных мер не препятствует повторному обращению с соответствующим заявлением при появлении новых обстоятельств, обосновывающих необходимость принятия таких мер. 20. В заявлении о принятии обеспечительных мер должна быть указана конкретная обеспечительная мера или меры, которые просит принять заявитель (часть 1 статьи 139 ГПК РФ, пункт 6 части 2 статьи 92 АПК РФ, пункт 5 части 2 статьи 86 КАС РФ).
— п. 18 Постановления Пленума ВС РФ от 01.06.2023 № 15

Вывод: дело подсудно районному суду по месту вашего жительства (по месту жительства ответчика-матери), рассматривается в срок до двух месяцев; до вступления решения в силу ребёнок фактически остаётся с вами, и вы вправе просить суд закрепить это промежуточное положение.

Что будет, если суд первой инстанции определит место жительства с отцом, и чем опасно препятствование общению

Если решение первой инстанции окажется не в вашу пользу, оно не вступит в силу, пока вы не исчерпали право на апелляционное обжалование — у вас будет право подать апелляционную жалобу в вышестоящий суд.

Важно понимать и обратную сторону: отец, даже если сын останется с вами, сохраняет право на общение с ним, и вы не вправе этому препятствовать, если это не вредит ребёнку:

1. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.
   — п. 1 ст. 66 СК РФ

Систематическое злостное невыполнение решения суда о порядке общения с ребёнком — это риск для вас: в таком случае суд по требованию отца может, исходя из интересов ребёнка, вообще передать ребёнка ему:

1. При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка.
   — п. 3 ст. 66 СК РФ

Поэтому после разрешения спора не следует чинить отцу препятствия в общении, если оно не причиняет вред ребёнку (для младенца на грудном вскармливании суд обычно определяет щадящий режим общения — по месту проживания матери, с учётом возраста).

Вывод: при неблагоприятном решении у вас есть право апелляции; но и при благоприятном исходе нельзя игнорировать право отца на общение — его злостное неисполнение грозит передачей ребёнка отцу.