С кем останется ребенок при разводе, если отец военнослужащий в разъездах, а мать не работает и не имеет жилья, но хочет забрать сына

С кем останется ребёнок: общий критерий — интересы ребёнка, а не «преимущество матери»

Закон не содержит нормы о том, что при разводе ребёнок автоматически остаётся с матерью. По умолчанию место жительства определяется соглашением родителей, а при споре — судом исходя из интересов ребёнка:

Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ) 4. При осуществлении родительских прав родители (лица, их заменяющие) имеют право на оказание им содействия в предоставлении семье медицинской, психологической, педагогической, юридической, социальной помощи. Условия и порядок оказания содействия в предоставлении указанной помощи определяются законодательством Российской Федерации о социальном обслуживании. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 167-ФЗ) Статья 66.
— п. 3 ст. 65 СК РФ

Родители юридически равны:

1. Родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права). 2. Родительские права, предусмотренные настоящей главой, прекращаются по достижении детьми возраста восемнадцати лет (совершеннолетия), а также при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия. Статья 62. Права несовершеннолетних родителей 1. Несовершеннолетние родители имеют права на совместное проживание с ребенком и участие в его воспитании. 2. Несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка и при установлении их материнства и (или) отцовства вправе самостоятельно осуществлять родительские права по достижении ими возраста шестнадцати лет. До достижения несовершеннолетними родителями возраста шестнадцати лет их ребенку назначается опекун, который осуществляет его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями ребенка. Разногласия, возникающие между опекуном ребенка и несовершеннолетними родителями, разрешаются органом опеки и попечительства. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 3. Несовершеннолетние родители имеют права признавать и оспаривать свое отцовство и материнство на общих основаниях, а также имеют право требовать по достижении ими возраста четырнадцати лет установления отцовства в отношении своих детей в судебном порядке. Статья 63.
   — п. 1 ст. 61 СК РФ

Ключевое разъяснение Пленума перечисляет критерии, которые суд сопоставляет по делу, и прямо оговаривает, что преимущество в материально-бытовом положении не решает спор само по себе:

Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей. 6. В силу закона родители имеют преимущественное перед другими лицами право на воспитание своих детей (п. 1 ст.63 СК РФ) и могут требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или решения суда (ч.1 п.1 ст. 68 СК РФ).
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Из приведённых норм вытекает, что итог не предопределён полом родителя: решение строится от факторов интересов ребёнка (привязанность, условия, режим работы). Для вас это означает — позиция строится на совокупности фактов (дом, прописка, содержание, школа и секция), а риск — в необходимости доказать фактический уход за ребёнком в ваше отсутствие.

Вывод по вопросу: закон не отдаёт ребёнка автоматически ни матери, ни отцу: место жительства при споре определяет суд исходя из интересов ребёнка с учётом привязанности, условий воспитания и режима работы родителей (п. 3 ст. 65 СК РФ; п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10). Ваши аргументы (дом, прописка, содержание, школа и секция) юридически значимы, но решающего преимущества не создают.

Мнение ребёнка 9 лет: как учитывается сейчас и что изменится в 10 лет

Ребёнок вправе выражать мнение по любому затрагивающему его вопросу; обязательность учёта мнения привязана к возрасту 10 лет:

Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет. (В редакции Федерального закона от 24.04.2008 № 49-ФЗ) Статья 58. Право ребенка на имя, отчество и фамилию 1. Ребенок имеет право на имя, отчество и фамилию. 2. Имя ребенку дается по соглашению родителей, отчество присваивается по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации или не основано на национальном обычае. При выборе родителями имени ребенка не допускается использование в его имени цифр, буквенно-цифровых обозначений, числительных, символов и не являющихся буквами знаков, за исключением знака "дефис", или их любой комбинации либо бранных слов, указаний на ранги, должности, титулы. (В редакции Федерального закона от 01.05.2017 № 94-ФЗ) 3. Фамилия ребенка определяется фамилией родителей. При разных фамилиях родителей по соглашению родителей ребенку присваивается фамилия отца, фамилия матери или двойная фамилия, образованная посредством присоединения фамилий отца и матери друг к другу в любой последовательности, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации.
— ст. 57 СК РФ, п. 3

Из текста нормы следует: до 10 лет суд вправе выяснить мнение ребёнка и учесть его, но обязанности следовать ему нет; с 10 лет учёт мнения обязателен, кроме случаев противоречия его интересам. Для вашего ребёнка 9 лет это означает, что его желание остаться по месту нынешнего проживания (школа, секция) учитывается, но пока не является для суда обязательным. Пленум разъяснил порядок выяснения мнения:

Если при разрешении спора, связанного с воспитанием детей, суд придет к выводу о необходимости опроса в судебном заседании несовершеннолетнего в целях выяснения его мнения по рассматриваемому вопросу (ст. 57 СК РФ), то следует предварительно выяснить мнение органа опеки и попечительства о том, не окажет ли неблагоприятного воздействия на ребенка его присутствие в суде. Опрос следует производить с учетом возраста и развития ребенка в присутствии педагога, в обстановке, исключающей влияние на него заинтересованных лиц. При опросе ребенка суду необходимо выяснять, не является ли мнение ребенка следствием воздействия на него одного из родителей или других заинтересованных лиц, осознает ли он свои собственные интересы при выражении этого мнения и как он его обосновывает, и тому подобные обстоятельства. 21. Суды не должны оставлять без внимания выявленные при рассмотрении дел данной категории факты несвоевременного принятия органами опеки и попечительства мер к защите прав и охраняемых законом интересов детей, неправильного отношения к несовершеннолетним со стороны работников детских воспитательных учреждений, школ и других учебных заведений, а также родителей; суды обязаны реагировать на эти нарушения путем вынесения частных определений в адрес соответствующих органов и организаций.
— п. 20 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Практический смысл: чем ближе ребёнку к 10 годам, тем весомее его позиция; одновременно суд проверяет, не является ли мнение ребёнка следствием воздействия одного из родителей.

Вывод по вопросу: мнение ребёнка 9 лет учитывается судом, но обязательно к учёту только с 10 лет, за исключением противоречия его интересам (п. 3 ст. 57 СК РФ; п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10). Привязанность ребёнка к школе, секции и дому по вашему месту жительства — юридически значимый факт, который следует фиксировать доказательствами.

Если жена заберёт ребёнка фактически, без суда: правовые последствия

Пока нет судебного решения, никто из родителей не вправе удерживать ребёнка в ущерб другому. Отдельно проживающий родитель сохраняет права, а родитель, с которым живёт ребёнок, не должен препятствовать общению:

1. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. 2. Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. (В редакции Федерального закона от 04.05.2011 № 98-ФЗ) 3. При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 4.
   — п. 1 ст. 66 СК РФ

Если мать самовольно удержит ребёнка у себя или создаст препятствия, вы можете требовать возврата ребёнка в судебном порядке:

1. Родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав. При рассмотрении этих требований суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей, если придет к выводу, что передача ребенка родителям не отвечает интересам ребенка. 2. Если судом установлено, что ни родители, ни лицо, у которого находится ребенок, не в состоянии обеспечить его надлежащее воспитание и развитие, суд передает ребенка на попечение органа опеки и попечительства. Статья 69. Лишение родительских прав Родители (один из них) могут быть лишены родительских прав, если они: уклоняются от выполнения обязанностей родителей, в том числе при злостном уклонении от уплаты алиментов; отказываются без уважительных причин взять своего ребенка из родильного дома (отделения) либо из иной медицинской организации, образовательной организации, организации социального обслуживания или из аналогичных организаций; (В редакции федеральных законов от 24.04.2008 № 49-ФЗ, от 25.11.2013 № 317-ФЗ, от 28.11.2015 № 358-ФЗ, от 28.03.2017 № 39-ФЗ) злоупотребляют своими родительскими правами; жестоко обращаются с детьми, в том числе осуществляют физическое или психическое насилие над ними, покушаются на их половую неприкосновенность; являются больными хроническим алкоголизмом или наркоманией;
   — п. 1 ст. 68 СК РФ

Это важно: сам по себе переезд ребёнка к матери не лишает вас родительских прав и не «предрешает» исход будущего спора, но по факту меняет положение — фактическое место жительства становится аргументом для неё. Кроме того, суд на период спора может временно определить место жительства ребёнка:

6 1 . При рассмотрении споров о детях по требованию родителей (одного из родителей) в предварительном судебном заседании суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей и (или) порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. По данным вопросам выносится определение при наличии положительного заключения органа опеки и попечительства и с обязательным учетом мнения детей. При наличии обстоятельств, свидетельствующих, что изменение фактического места жительства детей на период до вступления в законную силу соответствующего судебного решения противоречит интересам детей, суд определяет местом жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства фактическое место жительства детей. (Дополнение частью - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ ) 7. О проведенном предварительном судебном заседании составляется протокол в соответствии со статьями 229 и 230 настоящего Кодекса. Статья 153. Назначение дела к судебному разбирательству 1. Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении его к разбирательству в судебном заседании, извещает стороны, других лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела, вызывает других участников процесса. (В редакции Федерального закона от 29.07.2018 № 265-ФЗ ) 2.
— ч. 6.1 ст. 152 ГПК РФ

Из этой нормы следует: суд вправе определить место жительства на время процесса и по общему правилу ориентируется на фактическое место жительства ребёнка. Поэтому если ребёнок уже будет проживать у матери к моменту разбирательства, это объективно усложнит вашу позицию.

Вывод по вопросу: забрать ребёнка без суда жена юридически не может, но и вы не вправе удерживать его от матери. Если ребёнок фактически переедет к ней, у вас есть право требовать возврата ребёнка (ст. 68 СК РФ), а также заявить требование о временном определении места жительства на период процесса (ч. 6.1 ст. 152 ГПК РФ). Целесообразно не допускать самовольной смены фактического места жительства ребёнка и максимально быстро поставить вопрос о месте его жительства перед судом.

Ваша занятость и командировки: влияет ли это на исход и есть ли риск

Занятость каждого родителя прямо названа в числе обстоятельств, которые суд обязан проверить:

При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ) 4. При осуществлении родительских прав родители (лица, их заменяющие) имеют право на оказание им содействия в предоставлении семье медицинской, психологической, педагогической, юридической, социальной помощи. Условия и порядок оказания содействия в предоставлении указанной помощи определяются законодательством Российской Федерации о социальном обслуживании. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 167-ФЗ)
— п. 3 ст. 65 СК РФ

Здесь для вас критично, что в перечень включены род деятельности и режим работы обоих родителей, а также возможность создания ребёнку условий для воспитания — суд сопоставляет ваши командировки с отсутствием работы и жилья у матери, а не выбирает «по умолчанию мать».

Насколько решающим является режим работы, разъяснил Пленум:

В силу закона родители имеют преимущественное перед другими лицами право на воспитание своих детей (п. 1 ст.63 СК РФ) и могут требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или решения суда (ч.1 п.1 ст. 68 СК РФ). Вместе с тем суд вправе с учетом мнения ребенка отказать родителю в иске, если придет к выводу, что передача ребенка родителю противоречит интересам несовершеннолетнего (ч.2 п.1 ст.68 СК РФ). Мнение ребенка учитывается судом в соответствии с требованиями ст.57 СК РФ. При рассмотрении таких дел суд учитывает реальную возможность родителя обеспечить надлежащее воспитание ребенка, характер сложившихся взаимоотношений родителя с ребенком, привязанность ребенка к лицам, у которых он находится, и другие конкретные обстоятельства, влияющие на создание нормальных условий жизни и воспитания ребенка родителем, а также лицами, у которых фактически проживает и воспитывается несовершеннолетний. Если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что ни родители, ни лица, у которых находится ребенок, не в состоянии обеспечить его надлежащее воспитание и развитие, суд, отказывая в удовлетворении иска передает несовершеннолетнего на попечение органа опеки и попечительства с тем, чтобы были приняты меры для защиты прав и интересов ребенка и был выбран наиболее приемлемый способ устройства дальнейшей его судьбы (п.2 ст. 68 СК РФ). 7.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Суд учитывает реальную возможность родителя обеспечить надлежащее воспитание, характер отношений родителя с ребёнком и привязанность ребёнка. Отсутствие ежедневного физического присутствия не лишает вас прав автоматически, но требует доказать организованный уход.

Зеркальный риск — если суд сочтёт, что уход за ребёнком отсутствует. Отдельный механизм отобрания предусмотрен при непосредственной угрозе жизни или здоровью ребёнка:

При непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью орган опеки и попечительства вправе немедленно отобрать ребенка у родителей (одного из них) или у других лиц, на попечении которых он находится. Немедленное отобрание ребенка производится органом опеки и попечительства на основании соответствующего акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации либо акта главы муниципального образования в случае, если законом субъекта Российской Федерации органы местного самоуправления наделены полномочиями по опеке и попечительству в соответствии с федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 29.12.2006 № 258-ФЗ, от 02.07.2013 № 167-ФЗ) 2. При отобрании ребенка орган опеки и попечительства обязан незамедлительно уведомить прокурора, обеспечить временное устройство ребенка и в течение семи дней после вынесения органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации либо в случае, если законом субъекта Российской Федерации органы местного самоуправления наделены полномочиями по опеке и попечительству в соответствии с федеральными законами, главой муниципального образования акта об отобрании ребенка обратиться в суд с иском о лишении родителей родительских прав или об ограничении их родительских прав. (В редакции федеральных законов от 29.12.2006 № 258-ФЗ, от 02.07.2013 № 167-ФЗ) Статья 78. Участие органа опеки и попечительства при рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей 1.
— ст. 77 СК РФ, п. 3

Вывод по вопросу: ваши командировки не являются ни безусловным плюсом, ни автоматическим минусом: закон требует оценить род деятельности и режим работы каждого родителя (п. 3 ст. 65 СК РФ), а Пленум ориентирует на реальную возможность обеспечить воспитание и уход (п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10). Ваша задача — доказать организованный ежедневный уход за ребёнком в ваше отсутствие (кто с ним, кто ведёт в школу и секцию), а также представить справку о графике службы. При отсутствии таких доказательств возможен не только отказ в определении места жительства с вами, но и, в крайнем случае, постановка вопроса об отобрании или ограничении прав (ст. 77 СК РФ).

Жилищные условия и дом как добрачное имущество: правовое значение

Ваш дом куплен до брака, и по закону это ваша личная собственность независимо от длительности брака:

1. Имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак, а также имущество, полученное одним из супругов во время брака в дар, в порядке наследования или по иным безвозмездным сделкам (имущество каждого из супругов), является его собственностью. 2. Вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши, хотя и приобретенные в период брака за счет общих средств супругов, признаются собственностью того супруга, который ими пользовался. 3. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный одним из супругов, принадлежит автору такого результата. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 18.12.2006 № 231-ФЗ) Статья 37. Признание имущества каждого из супругов их совместной собственностью Имущество каждого из супругов может быть признано судом их совместной собственностью, если будет установлено, что в период брака за счет общего имущества супругов или имущества каждого из супругов либо труда одного из супругов были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость этого имущества (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и другие). (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) Статья 38. Раздел общего имущества супругов 1.
   — п. 1 ст. 36 СК РФ

Судебная практика подтверждает этот подход и разграничивает общее и личное имущество:

Согласно п. 2 ст. 34 СК РФ к имуществу, нажитому супругами во время брака (общему имуществу супругов), относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности, полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, и другие). Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства. Вместе с тем имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак, а также имущество, полученное одним из супругов во время брака в дар, в порядке наследования или по иным безвозмездным сделкам (имущество каждого из супругов), является его собственностью (п. 1 ст. 36 СК РФ). Как видно из материалов дела, спорные земельные участки образованы в результате раздела земельного участка, ранее предоставленного ответчику на основании решения органа местного самоуправления от 26 октября 1984 г. о предоставлении земельного участка в бессрочное пользование.
— п. 2 ст. 34 СК РФ (обзор)

Для спора о ребёнке это означает: дом остаётся вашим личным имуществом, он не становится общим из-за 10 лет брака (исключение — вложения за счёт общего имущества, значительно увеличившие его стоимость, что относится уже к разделу имущества, а не к спору о ребёнке). Наличие собственного жилья — весомый, но не единственный фактор «возможности создания ребёнку условий для воспитания»; отсутствие у жены работы и жилья — обстоятельство в вашу пользу, однако, как разъяснил Пленум, преимущество одного родителя в материально-бытовом положении само по себе не решает спор:

Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей. 6. В силу закона родители имеют преимущественное перед другими лицами право на воспитание своих детей (п. 1 ст.63 СК РФ) и могут требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или решения суда (ч.1 п.1 ст. 68 СК РФ).
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Важно и то, что ребёнок зарегистрирован и проживает в вашем доме, а мать — у своих родителей в другом регионе: эти условия будут сопоставляться органом опеки и судом.

Вывод по вопросу: дом — ваша личная собственность (п. 1 ст. 36 СК РФ), что усиливает вашу позицию по условиям для воспитания. Но ни ваше жильё, ни отсутствие жилья и работы у жены сами по себе не решают спор: по п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10 преимущество в материально-бытовом положении не является безусловным основанием. Эти факты лишь включаются в общую оценку интересов ребёнка наряду с привязанностью и фактическим уходом.

Как решается спор о детях при разводе: процедура, орган опеки и акт обследования

При наличии общего несовершеннолетнего ребёнка брак расторгается в суде, и вопрос о детях решается в том же производстве:

1. В случае, если отсутствует соглашение между супругами по вопросам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, а также в случае, если установлено, что данное соглашение нарушает интересы детей или одного из супругов, суд обязан: определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода; определить, с кого из родителей и в каких размерах взыскиваются алименты на их детей; по требованию супругов (одного из них) произвести раздел имущества, находящегося в их совместной собственности; по требованию супруга, имеющего право на получение содержания от другого супруга, определить размер этого содержания. 3. В случае, если раздел имущества затрагивает интересы третьих лиц, суд вправе выделить требование о разделе имущества в отдельное производство. Статья 25. Момент прекращения брака при его расторжении 1. Брак, расторгаемый в органах записи актов гражданского состояния, прекращается со дня государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния, а при расторжении брака в суде - со дня вступления решения суда в законную силу. 2. Расторжение брака в суде подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации актов гражданского состояния. Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о расторжении брака направить выписку из этого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации заключения брака.
   — п. 2 ст. 24 СК РФ

Спор о детях разрешается с обязательным участием органа опеки, который обследует условия жизни и представит суду свой акт и заключение:

1. При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора. Статья 79. Исполнение решений суда по делам, связанным с воспитанием детей 1. Исполнение решений суда по делам, связанным с воспитанием детей, производится судебным исполнителем в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) Если родитель (другое лицо, на попечении которого находится ребенок) препятствует исполнению судебного решения, к нему применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 2. Принудительное исполнение решений, связанных с отобранием ребенка и передачей его другому лицу (лицам), должно производиться с обязательным участием органа опеки и попечительства и участием лица (лиц), которому передается ребенок, а в необходимых случаях с участием представителя органов внутренних дел, детского психолога, врача, педагога, переводчика и иных специалистов.
   — ст. 78 СК РФ, п. 1

Именно акт обследования условий жизни — центральное доказательство, которое оценивается наряду с остальными. Его подготовка и оценка прямо урегулированы:

Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
— п. 2 ст. 78 СК РФ

При рассмотрении судом дел, связанных с воспитанием детей, необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч.2 ст. 47 ГПК РФ и ст. 78 СК РФ к участию в деле, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту интересов ребенка, должен быть привлечен орган опеки и попечительства, который обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, а также представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора, подлежащее оценке в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами. Второе предложение утратило силу постановлением Пленума от от 14 ноября 2017 г. № 44. Абзац второй утратил силу с постановлением Пленума от от 14 ноября 2017 г. № 44).
— п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

дела указанной категории рассматриваются судом с участием органа опеки и попечительства, который обязан провести обследование условий жизни ребенка и его родителя (родителей), в отношении которого (которых) поставлен вопрос об ограничении или о лишении родительских прав, либо лица, претендующего на воспитание ребенка (родителя (родителей), обратившегося в суд с иском об отмене ограничения родительских прав или о восстановлении в родительских правах, родителя (родителей) или лица, на попечении которого ребенок находился, требующих возврата ребенка, отобранного у них на основании статьи 77 СК РФ). Вопрос о проведении обследования условий жизни ребенка и названных лиц суду следует разрешать на стадии подготовки дела к судебному разбирательству. Представленный акт обследования и основанное на нем заключение органа опеки и попечительства по существу спора подлежат оценке судом в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами (статья 67 ГПК РФ).
— п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 14.11.2017 № 44

Практически это означает: орган опеки составит акт по вашему дому и условиям, в которых фактически живёт ребёнок (школа, секция, уход), а также по месту жительства матери у её родителей в другом регионе. Кроме того, учитывается мнение самого ребёнка и пояснения сторон; характеристики из школы, справки о доходах и жилищных условиях, документы об уходе (кто присматривает) также входят в доказательственную базу и оцениваются в совокупности.

Процессуально дело может рассматриваться даже при вашей занятости:

1. Стороны вправе просить суд о рассмотрении дела в их отсутствие и направлении им копий решения суда. 6. Суд может отложить разбирательство дела по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой его представителя по уважительной причине. Статья 168. Последствия неявки в судебное заседание свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков 1. В случае неявки в судебное заседание свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков суд выслушивает мнение лиц, участвующих в деле, о возможности рассмотрения дела в отсутствие свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков и выносит определение о продолжении судебного разбирательства или о его отложении. 2. В случае, если вызванный свидетель, эксперт, специалист, переводчик не явился в судебное заседание по причинам, признанным судом неуважительными, он может быть подвергнут судебному штрафу в порядке и в размере, которые установлены главой 8 настоящего Кодекса . Свидетель при неявке в судебное заседание без уважительных причин по вторичному вызову может быть подвергнут принудительному приводу. (В редакции федеральных законов от 11.06.2008 № 85-ФЗ , от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) Статья 169. Отложение разбирательства дела 1.
   — ч. 5 ст. 167 ГПК РФ

Однако неявка ослабляет позицию: суд будет опираться на акт органа опеки и объяснения второй стороны. Целесообразно привлечь представителя либо заявить ходатайство о рассмотрении в ваше отсутствие с письменными доказательствами, в том числе об участии в режиме видеоконференц-связи.

По подсудности: иск предъявляется по месту жительства ответчика, но иск о расторжении брака может быть подан и по месту жительства истца, если при нём находится несовершеннолетний:

Иск предъявляется в суд по месту жительства ответчика. Иск к организации предъявляется в суд по адресу организации. (Статья в редакции Федерального закона от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) Статья 29. Подсудность по выбору истца 1. Иск к ответчику, место жительства которого неизвестно или который не имеет места жительства в Российской Федерации, может быть предъявлен в суд по месту нахождения его имущества или по его последнему известному месту жительства в Российской Федерации. 2. Иск к организации, вытекающий из деятельности ее филиала или представительства, может быть предъявлен также в суд по адресу ее филиала или представительства. (В редакции Федерального закона от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) 3. Иски о взыскании алиментов и об установлении отцовства могут быть предъявлены истцом также в суд по месту его жительства. 4. Иски о расторжении брака могут предъявляться также в суд по месту жительства истца в случаях, если при нем находится несовершеннолетний или по состоянию здоровья выезд истца к месту жительства ответчика представляется для него затруднительным. 5. Иски о возмещении вреда, причиненного увечьем, иным повреждением здоровья или в результате смерти кормильца, могут предъявляться истцом также в суд по месту его жительства или месту причинения вреда. 6.
— ст. 28 ГПК РФ, п. 3

1. Иски о расторжении брака могут предъявляться также в суд по месту жительства истца в случаях, если при нем находится несовершеннолетний или по состоянию здоровья выезд истца к месту жительства ответчика представляется для него затруднительным. 5. Иски о возмещении вреда, причиненного увечьем, иным повреждением здоровья или в результате смерти кормильца, могут предъявляться истцом также в суд по месту его жительства или месту причинения вреда. 6. Иски о восстановлении жилищных прав, возврате имущества или его стоимости, связанные с возмещением убытков, причиненных гражданину незаконным осуждением, незаконным привлечением к уголовной ответственности, незаконным применением в качестве меры пресечения заключения под стражу, подписки о невыезде либо незаконным наложением административного наказания в виде ареста, могут предъявляться также в суд по месту жительства истца. (В редакции федеральных законов от 03.07.2016 № 272-ФЗ , от 12.06.2024 № 135-ФЗ ) 6 1 . Иски о защите прав субъекта персональных данных, в том числе о возмещении убытков и (или) компенсации морального вреда, могут предъявляться также в суд по месту жительства истца. (Дополнение частью - Федеральный закон от 07.05.2013 № 99-ФЗ ) 6 2 . Иски о прекращении выдачи оператором поисковой системы ссылок, позволяющих получить доступ к информации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", могут предъявляться также в суд по месту жительства истца.
   — ч. 4 ст. 29 ГПК РФ

Вывод по вопросу: спор о ребёнке разрешает суд при обязательном участии органа опеки, который обследует условия жизни ребёнка и каждого родителя и представит суду акт обследования и заключение (ст. 78 СК РФ, п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10, п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 14.11.2017 № 44). Дело может рассматриваться без вашего личного присутствия (с представителем или по вашему ходатайству — ч. 5 ст. 167 ГПК РФ), но неявка ослабляет позицию. Иск о месте жительства и о расторжении брака, если ребёнок при вас, вы вправе подать по своему месту жительства (ст. 28, ч. 4 ст. 29 ГПК РФ).

Алименты: кто и сколько платит, если ребёнок останется с вами

Обязанность содержать несовершеннолетних детей лежит на обоих родителях независимо от того, с кем живёт ребёнок:

1. Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно. Родители вправе заключить соглашение о содержании своих несовершеннолетних детей (соглашение об уплате алиментов) в соответствии с главой 16 настоящего Кодекса. 2. В случае, если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства на содержание несовершеннолетних детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке. 3. При отсутствии соглашения родителей об уплате алиментов, при непредоставлении содержания несовершеннолетним детям и при непредъявлении иска в суд орган опеки и попечительства вправе предъявить иск о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей к их родителям (одному из них). Статья 81. Размер алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей в судебном порядке 1. При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и (или) иного дохода родителей. 2. Размер этих долей может быть уменьшен или увеличен судом с учетом материального или семейного положения сторон и иных заслуживающих внимания обстоятельств. Статья 82.
   — п. 1 ст. 80 СК РФ

Если ребёнок останется с вами, алименты взыскиваются с матери — и, что важно, факт её длительного отсутствия работы не освобождает от обязанности содержания (нетрудоспособность и отсутствие дохода — вопрос размера и порядка взыскания, а не освобождения). Размер по общему правилу — доля от дохода:

1. При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и (или) иного дохода родителей. 2. Размер этих долей может быть уменьшен или увеличен судом с учетом материального или семейного положения сторон и иных заслуживающих внимания обстоятельств. Статья 82. Виды заработка и (или) иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей Виды заработка и (или) иного дохода, которые получают родители в рублях и (или) в иностранной валюте и из которых производится удержание алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса, определяются Правительством Российской Федерации. Статья 83. Взыскание алиментов на несовершеннолетних детей в твердой денежной сумме 1.
   — п. 1 ст. 81 СК РФ

Поскольку у жены нет дохода, суд может определить алименты в твёрдой денежной сумме. Обратный сценарий: если ребёнок останется с матерью, алименты будут взысканы с вас — ориентировочно 1/4 вашего дохода на одного ребёнка (с возможностью уменьшения/увеличения судом), но с учётом вашего материального положения суд может применить и иные способы взыскания.

Вывод по вопросу: при определении места жительства ребёнка с вами алименты взыскиваются с матери (в доле от дохода, а при его отсутствии — в твёрдой денежной сумме); при проживании ребёнка с матерью алименты взыскиваются с вас. Этот вопрос суд решает одновременно со спором о ребёнке, поэтому целесообразно сразу заявить требование об алиментах на ребёнка в свою пользу, если место жительства будет определено с вами.

Сроки обращения в суд и сроки рассмотрения

Специального срока исковой давности для спора об определении места жительства ребёнка не установлено — это спор о защите прав на будущее, и он разрешается исходя из интересов ребёнка на момент рассмотрения. Но два срока для вас практически важны.

Общий процессуальный: иск о расторжении брака суд рассматривает в сроки, установленные ГПК РФ, а при наличии спора о детях брак расторгается только судом. Далее — временные меры: уже на этапе подготовки дела суд вправе временно определить место жительства ребёнка до вступления решения в силу:

6 1 . При рассмотрении споров о детях по требованию родителей (одного из родителей) в предварительном судебном заседании суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей и (или) порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. По данным вопросам выносится определение при наличии положительного заключения органа опеки и попечительства и с обязательным учетом мнения детей. При наличии обстоятельств, свидетельствующих, что изменение фактического места жительства детей на период до вступления в законную силу соответствующего судебного решения противоречит интересам детей, суд определяет местом жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства фактическое место жительства детей. (Дополнение частью - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ ) 7. О проведенном предварительном судебном заседании составляется протокол в соответствии со статьями 229 и 230 настоящего Кодекса. Статья 153. Назначение дела к судебному разбирательству 1. Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении его к разбирательству в судебном заседании, извещает стороны, других лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела, вызывает других участников процесса. (В редакции Федерального закона от 29.07.2018 № 265-ФЗ ) 2.
— ч. 6.1 ст. 152 ГПК РФ

Это означает, что откладывать постановку вопроса нельзя: пока суд не принял решение, действует фактическое положение, и «временное» определение может закрепиться.

По алиментам: право на взыскание существует всё время до совершеннолетия ребёнка, но за прошлый период алименты взыскиваются в пределах трёхлетнего срока, предшествовавшего обращению (при условии, что до этого принимались меры к их получению) — поэтому иск об алиментах целесообразно подавать вместе с иском о ребёнке, не откладывая.

Вывод по вопросу: исковой давности по спору о месте жительства ребёнка нет — важно не опоздать фактически, так как суд уже в предварительном заседании может временно определить место жительства по фактическому положению (ч. 6.1 ст. 152 ГПК РФ). Вопрос об алиментах и о расторжении брака следует ставить сразу в одном иске — промедление работает против вас.

Если суд откажет: апелляция и сохранение родительских прав

Если суд первой инстанции определит место жительства ребёнка с матерью, ваша первая линия защиты — апелляционное обжалование в установленный ГПК РФ месячный срок со дня изготовления мотивированного решения, с опорой на критерии п. 3 ст. 65 СК РФ и п. 5–6 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10 (неполное исследование привязанности, мнения ребёнка, условий по месту жительства и реальной возможности каждого родителя обеспечить воспитание).

Даже если ребёнок останется с матерью, вы сохраняете родительские права: отдельно проживающий родитель вправе общаться с ребёнком, участвовать в его воспитании, решать вопросы образования и получать информацию о ребёнке; при отсутствии соглашения порядок общения устанавливается судом:

1. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. 2. Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. (В редакции Федерального закона от 04.05.2011 № 98-ФЗ) 3. При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 4.
   — п. 1 ст. 66 СК РФ

При злостном невыполнении решения суда о порядке общения суд по вашему требованию может передать ребёнка вам (п. 3 ст. 66 СК РФ).

Вывод по вопросу: при отказе суда первой инстанции вы вправе обжаловать решение в апелляции в месячный срок; в жалобе следует опереться на непроведённое или неполное исследование обстоятельств, названных в п. 3 ст. 65 СК РФ и п. 5–6 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10. Даже при проживании ребёнка с матерью вы сохраняете право на общение и участие в воспитании (ст. 66 СК РФ), и злостное невыполнение матерью порядка общения со временем может стать основанием для передачи ребёнка вам.

Исполнение решения суда о детях

Если суд определит место жительства с вами, а мать будет препятствовать, решение исполняется принудительно — с обязательным участием органа опеки и лица, которому передаётся ребёнок:

Принудительное исполнение решений, связанных с отобранием ребенка и передачей его другому лицу (лицам), должно производиться с обязательным участием органа опеки и попечительства и участием лица (лиц), которому передается ребенок, а в необходимых случаях с участием представителя органов внутренних дел, детского психолога, врача, педагога, переводчика и иных специалистов. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 126-ФЗ) При невозможности исполнения решения суда о передаче ребенка без ущерба его интересам ребенок может быть по определению суда временно помещен в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (статья 155 1 настоящего Кодекса). (В редакции Федерального закона от 24.04.2008 № 49-ФЗ) РАЗДЕЛ V. АЛИМЕНТНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ЧЛЕНОВ СЕМЬИ ГЛАВА 13. АЛИМЕНТНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА РОДИТЕЛЕЙ И ДЕТЕЙ Статья 80. Обязанности родителей по содержанию несовершеннолетних детей 1. Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно. Родители вправе заключить соглашение о содержании своих несовершеннолетних детей (соглашение об уплате алиментов) в соответствии с главой 16 настоящего Кодекса. 2. В случае, если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства на содержание несовершеннолетних детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке. 3.
— ст. 79 СК РФ, п. 2

Это гарантия того, что исполнение проходит не «силовым» изъятием ребёнка, а под контролем органа опеки и специалистов, с учётом интересов ребёнка. За препятствование исполнению решения к виновному родителю применяются меры административной и исполнительной ответственности.

Вывод по вопросу: определение места жительства с вами исполняется через службу судебных приставов при обязательном участии органа опеки и, при необходимости, специалистов (ст. 79 СК РФ). При уклонении матери от исполнения к ней применяются меры административной и исполнительной ответственности, а систематическое противодействие может обернуться для неё риском передачи ребёнка вам по п. 3 ст. 66 СК РФ.