Может ли военнослужащий, участвующий в СВО, забрать сына 6 лет у жены при разводе, если у неё нет своего жилья, а он владеет домом до брака и хочет воспитывать ребёнка сам?

Есть ли шансы определить место жительства сына с отцом

Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ) 4. При осуществлении родительских прав родители (лица, их заменяющие) имеют право на оказание им содействия в предоставлении семье медицинской, психологической, педагогической, юридической, социальной помощи. Условия и порядок оказания содействия в предоставлении указанной помощи определяются законодательством Российской Федерации о социальном обслуживании. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2013 № 167-ФЗ) Статья 66.
— п. 3 ст. 65 СК РФ

Закон прямо исходит из принципа равенства родителей: у отца ровно те же права на ребёнка, что и у матери, и никакого «преимущества матери» закон не устанавливает. Более того, отдельно указано, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей (ваш дом, машины, расположение садика и школы) не является безусловным основанием для удовлетворения иска этого родителя. Значит, ваше материальное превосходство — это плюс, но не решающий козырь.

Родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права). 2. Родительские права, предусмотренные настоящей главой, прекращаются по достижении детьми возраста восемнадцати лет (совершеннолетия), а также при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия. Статья 62. Права несовершеннолетних родителей 1. Несовершеннолетние родители имеют права на совместное проживание с ребенком и участие в его воспитании. 2. Несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка и при установлении их материнства и (или) отцовства вправе самостоятельно осуществлять родительские права по достижении ими возраста шестнадцати лет. До достижения несовершеннолетними родителями возраста шестнадцати лет их ребенку назначается опекун, который осуществляет его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями ребенка. Разногласия, возникающие между опекуном ребенка и несовершеннолетними родителями, разрешаются органом опеки и попечительства. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 3. Несовершеннолетние родители имеют права признавать и оспаривать свое отцовство и материнство на общих основаниях, а также имеют право требовать по достижении ими возраста четырнадцати лет установления отцовства в отношении своих детей в судебном порядке. Статья 63.
— п. 1 ст. 61 СК РФ

Это ключевая для вас норма: родители равны в правах и обязанностях в отношении ребёнка. Характеристики «военнослужащий», «участник СВО», «отец» не умаляют и не повышают вашего права на воспитание — суд исходит из интересов самого ребёнка.

При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Для вас этот пункт означает главное: иск не будет провален автоматически только потому, что сын сейчас живёт с матерью. Суд оценивает всю совокупность — привязанность ребёнка, его возраст, ваши личные качества, отношения с ребёнком, реальную возможность создать условия для воспитания. Дополнительно Пленум разъяснил, что эти дела назначаются к разбирательству только после получения от органа опеки акта обследования условий жизни лиц, претендующих на воспитание ребёнка, — то есть ваши жилищно-бытовые условия опека будет проверять отдельно.

необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч.2 ст. 47 ГПК РФ и ст. 78 СК РФ к участию в деле, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту интересов ребенка, должен быть привлечен орган опеки и попечительства, который обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, а также представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора, подлежащее оценке в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами. Второе предложение утратило силу постановлением Пленума от от 14 ноября 2017 г. № 44. Абзац второй утратил силу с постановлением Пленума от от 14 ноября 2017 г. № 44). 4. В случае принятия решения о расторжении брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, суд, исходя из п.2 ст. 24 СК РФ, принимает меры к защите интересов несовершеннолетних детей и разъясняет сторонам, что отдельно проживающий родитель имеет право и обязан принимать участие в воспитании ребенка, а родитель, с которым проживает несовершеннолетний, не вправе препятствовать этому. 5. Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ).
— п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Что решает суд при споре: возраст и мнение ребёнка

Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет. (В редакции Федерального закона от 24.04.2008 № 49-ФЗ) Статья 58. Право ребенка на имя, отчество и фамилию 1. Ребенок имеет право на имя, отчество и фамилию. 2. Имя ребенку дается по соглашению родителей, отчество присваивается по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации или не основано на национальном обычае. При выборе родителями имени ребенка не допускается использование в его имени цифр, буквенно-цифровых обозначений, числительных, символов и не являющихся буквами знаков, за исключением знака "дефис", или их любой комбинации либо бранных слов, указаний на ранги, должности, титулы. (В редакции Федерального закона от 01.05.2017 № 94-ФЗ) 3. Фамилия ребенка определяется фамилией родителей.
— ст. 57 СК РФ, п. 3

Вашему сыну 6 лет. Это означает, что обязательный учёт его мнения, предусмотренный законом для детей, достигших 10 лет, к нему пока не применяется; его мнение всё равно выясняется, но решающего значения не имеет, поскольку в силу возраста ребёнок наиболее подвержен влиянию того родителя, с которым фактически проживает. По этой же причине эмоциональная привязанность 6-летнего ребёнка к матери, у которой он живёт в настоящее время, объективно «перевешивает» в глазах суда — это самый серьёзный фактор против иска о передаче ребёнка отцу, который не живёт с ребёнком.

При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Практический вывод: шанс есть, но он невысок, если спор сводится к «у меня лучше дом». Суд смотрит на фактически сложившийся уход за ребёнком: кто водит в садик, лечит, занимается с ним. Пока ребёнок живёт с матерью, эта «фактическая привязанность» складывается в её пользу.

Обязательное участие органа опеки и попечительства

необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч.2 ст. 47 ГПК РФ и ст. 78 СК РФ к участию в деле, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту интересов ребенка, должен быть привлечен орган опеки и попечительства, который обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, а также представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора, подлежащее оценке в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами. Второе предложение утратило силу постановлением Пленума от от 14 ноября 2017 г. № 44. Абзац второй утратил силу с постановлением Пленума от от 14 ноября 2017 г. № 44). 4. В случае принятия решения о расторжении брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, суд, исходя из п.2 ст. 24 СК РФ, принимает меры к защите интересов несовершеннолетних детей и разъясняет сторонам, что отдельно проживающий родитель имеет право и обязан принимать участие в воспитании ребенка, а родитель, с которым проживает несовершеннолетний, не вправе препятствовать этому. 5. Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ).
— п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

По любому спору о месте жительства ребёнка суд обязан привлечь орган опеки и попечительства независимо от того, кто подал иск. Опека проведёт обследование ваших жилищно-бытовых условий и условий матери, а также обследует условия самого ребёнка, после чего даст заключение; суд оценит его наряду с другими доказательствами. Поскольку у матери своего жилья нет (только старый дом её матери), а у вас — благоустроенный дом рядом с садиком и школой, заключение опеки может существенно сдвинуть чашу весов в вашу пользу — но окончательное решение принимает суд.

Вывод по вопросу места жительства: шансы забрать сына себе реальны, но не гарантированы. На вашей стороне — закон о равенстве прав родителей, равно как и жилищно-бытовые условия; против вас — фактическое проживание ребёнка с матерью и привязанность малолетнего ребёнка к ней. Исход предопределит совокупность доказательств, и в первую очередь — ваша реальная возможность ежедневно воспитывать сына с учётом военной службы. Требование об определении места жительства сына с вами рассматривается районным судом по месту жительства ответчика (ст. 28 ГПК РФ), при необходимости — по вашему месту жительства (ч. 4 ст. 29 ГПК РФ).

Воспрепятствование общению с сыном: что можно требовать и как наказывается

Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. 2. Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. (В редакции Федерального закона от 04.05.2011 № 98-ФЗ) 3. При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 4.
— п. 1 ст. 66 СК РФ

Мать не вправе мешать вам общаться с сыном, пока такое общение не причиняет вреда физическому и психическому здоровью ребёнка и его нравственному развитию. Её действия — «не даёт ни фото, ни видео, ни звонка» — прямо противоречат этой обязанности. Однако сама по себе эта норма не даёт немедленного механизма принуждения: пока нет соглашения или решения суда, вы можете лишь требовать их установления.

Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. 2. Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения. (В редакции Федерального закона от 04.05.2011 № 98-ФЗ) 3. При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 4.
— п. 1 ст. 66 СК РФ

Если договориться миром не получается, спор о порядке общения разрешается судом с обязательным участием органа опеки и попечительства. При этом суд может определить порядок общения и на период до вступления решения в законную силу.

При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 4. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на получение информации о своем ребенке из образовательных организаций, медицинских организаций, организаций социального обслуживания и аналогичных организаций. В предоставлении информации может быть отказано только в случае наличия угрозы для жизни и здоровья ребенка со стороны родителя. Отказ в предоставлении информации может быть оспорен в судебном порядке. (В редакции федеральных законов от 24.04.2008 № 49-ФЗ, от 25.11.2013 № 317-ФЗ, от 28.11.2015 № 358-ФЗ, от 28.03.2017 № 39-ФЗ) Статья 67. Право на общение с ребенком дедушки, бабушки, братьев, сестер и других родственников 1. Дедушка, бабушка, братья, сестры и другие родственники имеют право на общение с ребенком. 2. В случае отказа родителей (одного из них) от предоставления близким родственникам ребенка возможности общаться с ним орган опеки и попечительства может обязать родителей (одного из них) не препятствовать этому общению. 3.
— п. 3 ст. 66 СК РФ

Это ваш «промежуточный» инструмент, который даёт «градус накала» при последующем споре о месте жительства: при невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры административного и исполнительного законодательства, а при злостном невыполнении суд по вашему требованию может передать ребёнка вам.

Нарушение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в лишении их права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит интересам детей, в намеренном сокрытии места нахождения детей помимо их воли, в неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства, в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения либо в ином воспрепятствовании осуществлению родителями прав на воспитание и образование детей и на защиту их прав и интересов, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей.
— ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ

Здесь конкретная ответственность: воспрепятствование вашему общению с сыном (в том числе иное воспрепятствование осуществлению родителем прав на воспитание) — административное правонарушение, штраф от 2 000 до 3 000 рублей; повторно — 4 000–5 000 рублей либо административный арест до 5 суток. Примечательно, что Ваше положение дел «мне не дают видеться по фото и по звонку» попадает под эту норму и без судебного решения о порядке общения, если такое общение не противоречит интересам ребёнка.

В качестве злостного невыполнения решения суда, которое может явиться основанием для удовлетворения требования родителя, проживающего отдельно от ребенка, о передаче ему несовершеннолетнего, может расцениваться невыполнение ответчиком решения суда или создание им препятствий для его исполнения, несмотря на применение к виновному родителю предусмотренных законом мер. Пункты 9-16 утратили силу постановлением Пленума от 14 ноября 2017 г. № 44. 17. Абзац первый утратил силу постановлением Пленума от 14 ноября 2017 г. № 44. Абзацы второй-четвертый утратили силу постановлением Пленума от 26 декабря 2017 г. № 56. Пункты 18-19 утратили силу постановлением Пленума от 14 ноября 2017 г. № 44. 20. Если при разрешении спора, связанного с воспитанием детей, суд придет к выводу о необходимости опроса в судебном заседании несовершеннолетнего в целях выяснения его мнения по рассматриваемому вопросу (ст. 57 СК РФ), то следует предварительно выяснить мнение органа опеки и попечительства о том, не окажет ли неблагоприятного воздействия на ребенка его присутствие в суде. Опрос следует производить с учетом возраста и развития ребенка в присутствии педагога, в обстановке, исключающей влияние на него заинтересованных лиц.
— п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Пленум разъяснил, что считать злостным невыполнением: невыполнение ответчиком решения суда или создание препятствий для его исполнения, несмотря на применение мер к виновному родителю. Это основание для будущего иска о передаче ребёнка вам. Поэтому первым шагом целесообразно требовать установления в суде порядка общения, а при его неисполнении — фиксировать нарушения и требовать передачи ребёнка.

Вывод по вопросу доступа к ребёнку: подать в суд иск об определении порядка осуществления родительских прав (и предварительный порядок — на период до вступления решения в силу) вы вправе уже сейчас, ещё до развода. Это даст и правовой механизм общения, и задокументированные нарушения со стороны матери (ст. 5.35 КоАП РФ), которые затем могут обосновать иск о передаче вам сына.

Дом, купленный до брака, и проживание в нём бывшей супруги

Имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак, а также имущество, полученное одним из супругов во время брака в дар, в порядке наследования или по иным безвозмездным сделкам (имущество каждого из супругов), является его собственностью. 2. Вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши, хотя и приобретенные в период брака за счет общих средств супругов, признаются собственностью того супруга, который ими пользовался. 3. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный одним из супругов, принадлежит автору такого результата. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 18.12.2006 № 231-ФЗ) Статья 37. Признание имущества каждого из супругов их совместной собственностью Имущество каждого из супругов может быть признано судом их совместной собственностью, если будет установлено, что в период брака за счет общего имущества супругов или имущества каждого из супругов либо труда одного из супругов были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость этого имущества (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и другие). (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) Статья 38. Раздел общего имущества супругов 1.
— п. 1 ст. 36 СК РФ

Ваш дом, приобретённый до брака, — ваша личная собственность, а не совместно нажитое имущество, и разделу при разводе он не подлежит. То же касается и иного вашего имущества, приобретённого вне брака или полученного безвозмездно. Это подтверждается и ст. 256 ГК РФ. Исключение — если в период брака за счёт общих средств или вашего личного труда были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость дома (капитальный ремонт, реконструкция), — тогда суд может признать его общей собственностью (ст. 37 СК РФ). Если такого ремонта за счёт общих средств не было, дом остаётся вашим.

Собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.
— ст. 304 ГК РФ

Как собственник вы вправе требовать устранения любых нарушений вашего права пользования домом, даже если они не связаны с лишением владения (например, препятствие доступу).

В случае прекращения семейных отношений с собственником жилого помещения право пользования данным жилым помещением за бывшим членом семьи собственника этого жилого помещения не сохраняется, если иное не установлено соглашением между собственником и бывшим членом его семьи. Если у бывшего члена семьи собственника жилого помещения отсутствуют основания приобретения или осуществления права пользования иным жилым помещением, а также если имущественное положение бывшего члена семьи собственника жилого помещения и другие заслуживающие внимания обстоятельства не позволяют ему обеспечить себя иным жилым помещением, право пользования жилым помещением, принадлежащим указанному собственнику, может быть сохранено за бывшим членом его семьи на определенный срок на основании решения суда. При этом суд вправе обязать собственника жилого помещения обеспечить иным жилым помещением бывшего супруга и других членов его семьи, в пользу которых собственник исполняет алиментные обязательства, по их требованию.
— ч. 4 ст. 31 ЖК РФ

Даже после прекращения брака за бывшей супругой право пользования домом по общему правилу не сохраняется — если иное не установлено соглашением. Но супруга, у которой нет другого жилья и которой не позволяют заслуживающие внимания обстоятельства (наличие ребёнка, имущественное положение), может просить суд сохранить за ней право пользования домом на определённый срок. Суд вправе сохранить такое право в пользу бывшего супруга, а также обязать вас обеспечить иным жилым помещением члена семьи, в пользу которого вы платите алименты (прежде всего ребёнка). Это означает, что выселить бывшую жену с сыном «одним заявлением» сразу после развода, скорее всего, нельзя: пока она проживает с вашим сыном и своего жилья не имеет, суд может дать ей право пользования домом на определённый срок.

Вывод по имущественному вопросу: дом — ваша личная собственность, разделу он не подлежит; однако он не вправе рассчитывать, что бывшая супруга с сыном обязана немедленно покинуть дом: при отсутствии у неё другого жилья суд на основании ч. 4 ст. 31 ЖК РФ может временно сохранить за ней право пользования. Поэтому «имущественный козырь» в споре о месте жительства — это прежде всего то, что сын может проживать с вами в благоустроенном доме; использовать его как средство выселения матери в короткий срок нельзя.

Как участвовать в процессе, находясь в зоне СВО

доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности работников, членов их семей и членов семей военнослужащих, которые удостоверены командиром (начальником) этих части, соединения, учреждения или заведения
— подп. 2 п. 2 ст. 185.1 ГК РФ

Находясь в пункте дислокации воинской части, где нет нотариусов, вы можете оформить доверенность на представителя, и она приравнивается к нотариально удостоверенной, если её удостоверит командир (начальник) воинской части. Это ваш основной инструмент: через представителя (адвоката или иного лица с надлежаще оформленными полномочиями — ст. 48–54 ГПК РФ) вы можете подавать иск, доказательства, ходатайства и вести дело, не покидая зону СВО.

Суд вправе рассмотреть дело в отсутствие ответчика, извещенного о времени и месте судебного заседания, если он не сообщил суду об уважительных причинах неявки и не просил рассмотреть дело в его отсутствие. 5. Стороны вправе просить суд о рассмотрении дела в их отсутствие и направлении им копий решения суда. 6. Суд может отложить разбирательство дела по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой его представителя по уважительной причине. Статья 168. Последствия неявки в судебное заседание свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков 1. В случае неявки в судебное заседание свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков суд выслушивает мнение лиц, участвующих в деле, о возможности рассмотрения дела в отсутствие свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков и выносит определение о продолжении судебного разбирательства или о его отложении. 2. В случае, если вызванный свидетель, эксперт, специалист, переводчик не явился в судебное заседание по причинам, признанным судом неуважительными, он может быть подвергнут судебному штрафу в порядке и в размере, которые установлены главой 8 настоящего Кодекса . Свидетель при неявке в судебное заседание без уважительных причин по вторичному вызову может быть подвергнут принудительному приводу. (В редакции федеральных законов от 11.06.2008 № 85-ФЗ , от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) Статья 169. Отложение разбирательства дела 1.
— ч. 4 ст. 167 ГПК РФ

Если вы не можете явиться лично, вы вправе просить суд о рассмотрении дела в ваше отсутствие. При этом неявка без уважительных причин не мешает суду рассмотреть дело, поэтому важно обеспечить явку представителя или письменную позицию с доказательствами — иначе вопрос решат без вас.

Суд может отложить разбирательство дела по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой его представителя по уважительной причине. Статья 168. Последствия неявки в судебное заседание свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков 1. В случае неявки в судебное заседание свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков суд выслушивает мнение лиц, участвующих в деле, о возможности рассмотрения дела в отсутствие свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков и выносит определение о продолжении судебного разбирательства или о его отложении. 2. В случае, если вызванный свидетель, эксперт, специалист, переводчик не явился в судебное заседание по причинам, признанным судом неуважительными, он может быть подвергнут судебному штрафу в порядке и в размере, которые установлены главой 8 настоящего Кодекса . Свидетель при неявке в судебное заседание без уважительных причин по вторичному вызову может быть подвергнут принудительному приводу. (В редакции федеральных законов от 11.06.2008 № 85-ФЗ , от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) Статья 169. Отложение разбирательства дела 1.
— ч. 6 ст. 167 ГПК РФ

Если ваш представитель не сможет явиться по уважительной причине, суд по ходатайству может отложить разбирательство. Дополнительно по правилам ст. 155.1 ГПК РФ возможно участие по видео-конференц-связи при наличии технической возможности суда, однако в закрытом судебном заседании использование систем видеоконференц-связи и веб-конференции не допускается (ч. 6 ст. 10 ГПК РФ) — а дела о месте жительства ребёнка нередко рассматриваются в закрытом режиме для защиты интересов несовершеннолетнего. Поэтому представитель по доверенности, удостоверенной командиром части, — наиболее надёжный способ.

Вывод по вопросу участия в деле: служба в зоне СВО не лишает вас возможности защищать права. Доверенность, удостоверенная командиром воинской части, приравнивается к нотариальной; через представителя вы можете вести дело, представлять доказательства и заявлять требования, а при необходимости просить о ВКС или отложении заседания.

Алименты и риски для обеих сторон

Пока ребёнок проживает с матерью, ваша обязанность содержать сына сохраняется независимо от спора о месте жительства: родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей (п. 1 ст. 80 СК РФ), а при отсутствии соглашения алименты взыскиваются судом в размере, установленном ст. 81 СК РФ. Судебный приказ/исполнительный лист может быть выдан и в период вашего участия в СВО; неуплата алиментов влечёт ответственность (ст. 5.35.1 КоАП РФ). При определении места жительства ребёнка с вами алименты, наоборот, могут быть взысканы уже с матери в вашу пользу на содержание сына.

Риски: недопустимость «самоуправства» и лишения родительских прав

Родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав. При рассмотрении этих требований суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей, если придет к выводу, что передача ребенка родителям не отвечает интересам ребенка. 2. Если судом установлено, что ни родители, ни лицо, у которого находится ребенок, не в состоянии обеспечить его надлежащее воспитание и развитие, суд передает ребенка на попечение органа опеки и попечительства. Статья 69. Лишение родительских прав Родители (один из них) могут быть лишены родительских прав, если они: уклоняются от выполнения обязанностей родителей, в том числе при злостном уклонении от уплаты алиментов; отказываются без уважительных причин взять своего ребенка из родильного дома (отделения) либо из иной медицинской организации, образовательной организации, организации социального обслуживания или из аналогичных организаций; (В редакции федеральных законов от 24.04.2008 № 49-ФЗ, от 25.11.2013 № 317-ФЗ, от 28.11.2015 № 358-ФЗ, от 28.03.2017 № 39-ФЗ) злоупотребляют своими родительскими правами; жестоко обращаются с детьми, в том числе осуществляют физическое или психическое насилие над ними, покушаются на их половую неприкосновенность; являются больными хроническим алкоголизмом или наркоманией;
— п. 1 ст. 68 СК РФ

Даже при наличии спора о ребёнке вы не вправе самовольно «изъять» сына у матери: возврат ребёнка возможен только через суд, причём суд вправе с учётом мнения ребёнка отказать родителю, если передача не отвечает интересам ребёнка. Самовольный «забор» ребёнка или удержание его вопреки решению суда может обернуться против вас. Также помните: уклонение от обязанностей родителя (в том числе злостная неуплата алиментов) — основание для лишения родительских прав (ст. 69 СК РФ). Со стороны матери к вам «забрать ребёнка» через полицию или опеку без суда нельзя — это обычный семейный спор.

Что неизвестно и как это меняет ответ

• Если вы фактически ухаживаете за сыном (в отсутствие на службе его курируете вы и ваши близкие), садик ведёт к вам и сын к вам привязан — шансы на передачу сына вам существенно возрастают.
• Если сын фактически и преимущественно воспитывается матерью, которая не пьёт, не проявляет насилия и надлежаще ухаживает, — вероятность передачи сына вам ниже, несмотря на лучшие жилищные условия, и целесообразнее стратегия укрепления прав на общение и участия в воспитании.
• Если мать злоупотребляет спиртным, проявляет жестокость или иной раз оставляет сына без надзора без уважительных причин — это основание требовать ограничения её родительских прав (ст. 73 СК РФ) либо лишения их (ст. 69 СК РФ), что радикально меняет перспективу.
• Если супруга уже подала иск о расторжении брака и определении места жительства сына — вопрос решается в том же деле, и вам необходимо включиться в процесс (через представителя) с самостоятельным требованием об определении места жительства.

Вывод по вопросу и общий итог: закон не отдаёт ребёнка автоматически ни матери, ни отцу — исход определяют интересы ребёнка, его привязанность и реальная возможность каждого родителя его воспитывать. Лучшие жилищно-бытовые условия — весомый, но не решающий довод. Для реального шанса забрать сына вам нужно: (1) документально подтвердить участие в воспитании и создать возможность ежедневного ухода за сыном на период службы (близкие родственники, режим службы); (2) уже сейчас заявить в суде требование об определении порядка общения с сыном и фиксировать нарушения по ст. 5.35 КоАП РФ; (3) подать иск об определении места жительства сына (районный суд; представитель по доверенности, удостоверенной командиром части); (4) не прибегать к самовольной передаче ребёнка. При желании документ (иск, ходатайства) можно подготовить для подачи из зоны СВО.

Исполнение решения и принудительные меры к матери

При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 4. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на получение информации о своем ребенке из образовательных организаций, медицинских организаций, организаций социального обслуживания и аналогичных организаций. В предоставлении информации может быть отказано только в случае наличия угрозы для жизни и здоровья ребенка со стороны родителя. Отказ в предоставлении информации может быть оспорен в судебном порядке. (В редакции федеральных законов от 24.04.2008 № 49-ФЗ, от 25.11.2013 № 317-ФЗ, от 28.11.2015 № 358-ФЗ, от 28.03.2017 № 39-ФЗ) Статья 67. Право на общение с ребенком дедушки, бабушки, братьев, сестер и других родственников 1. Дедушка, бабушка, братья, сестры и другие родственники имеют право на общение с ребенком. 2. В случае отказа родителей (одного из них) от предоставления близким родственникам ребенка возможности общаться с ним орган опеки и попечительства может обязать родителей (одного из них) не препятствовать этому общению. 3.
— п. 3 ст. 66 СК РФ

Это норма об исполнении: если мать не исполняет решение суда о порядке общения, к ней применяются меры по законодательству об административных правонарушениях и об исполнительном производстве, а при злостном неисполнении суд по вашему требованию может вынести решение о передаче ребёнка вам. То есть исполнение обеспечивается не само по себе, а через обращение в ФССП и через административную ответственность; последний «аргумент» — иск о передаче ребёнка.

Нарушение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в лишении их права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит интересам детей, в намеренном сокрытии места нахождения детей помимо их воли, в неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства, в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения либо в ином воспрепятствовании осуществлению родителями прав на воспитание и образование детей и на защиту их прав и интересов, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей.
— ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ

Конкретная мера ответственности за неисполнение решения суда об определении места жительства или о порядке общения (равно как и за иное воспрепятствование вашему общению с сыном) — административный штраф от 2 000 до 3 000 рублей, а при повторном нарушении — 4 000–5 000 рублей либо административный арест до 5 суток. Заявление подаётся в орган, рассматривающий дела об административных правонарушениях (в том числе через приставов или полицию).

Собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.
— ст. 304 ГК РФ

Как собственник дома вы вправе требовать устранения нарушений вашего права (в том числе доступа в дом). Но это гражданско-правовой иск, он не заменяет семейно-правовой механизм передачи ребёнка и не позволяет выдворить мать с сыном в обход ч. 4 ст. 31 ЖК РФ.

Вывод по вопросу исполнения: принудительное исполнение решения о месте жительства/порядке общения обеспечивается: (1) через судебного пристава-исполнителя, (2) через привлечение матери к административной ответственности по ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ, (3) при злостном неисполнении — через иск о передаче ребёнка вам (п. 3 ст. 66 СК РФ). Самовольное «забирание» сына недопустимо — действовать следует только через суд и приставов.

Какие доказательства нужны и роль обследования опеки

необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч.2 ст. 47 ГПК РФ и ст. 78 СК РФ к участию в деле, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту интересов ребенка, должен быть привлечен орган опеки и попечительства, который обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, а также представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора, подлежащее оценке в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами. Второе предложение утратило силу постановлением Пленума от от 14 ноября 2017 г. № 44. Абзац второй утратил силу с постановлением Пленума от от 14 ноября 2017 г. № 44). 4. В случае принятия решения о расторжении брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, суд, исходя из п.2 ст. 24 СК РФ, принимает меры к защите интересов несовершеннолетних детей и разъясняет сторонам, что отдельно проживающий родитель имеет право и обязан принимать участие в воспитании ребенка, а родитель, с которым проживает несовершеннолетний, не вправе препятствовать этому. 5. Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ).
— п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Ключевое доказательство по вашему иску — акт обследования условий жизни и основанное на нём заключение органа опеки и попечительства, который суд привлекает к участию в деле обязательно и независимо от того, кто подал иск. Опека обследует как условия жизни ребёнка и лица, претендующего на его воспитание (вас), так и условия у матери, после чего даёт письменное заключение по существу спора.

Для усиления вашей позиции необходимо собрать и представить: акт/заключение органа опеки по месту жительства ребёнка и по вашему месту жительства; документ о праве собственности на дом (выписка из ЕГРН, договор купли-продажи — подтверждают, что дом ваш и пригоден для проживания сына); справки о близости садика и школы; характеристику с места службы и командования, подтверждающую вашу добросовестность и возможность воспитывать ребёнка; доказательства участия в жизни сына (переписка, попытки связи, документы об оплате садика и т.п.) и фиксацию чинения препятствий матерью; при необходимости — сведения о лицах (ваши близкие), которые будут осуществлять уход за сыном в ваше отсутствие.

Вывод по вопросу доказательств: центральное доказательство — акт обследования и заключение органа опеки, привлекаемого к делу в силу ст. 78 СК РФ и п. 3 Пленума ВС № 10. Ваша задача — обеспечить положительное заключение опеки о ваших жилищно-бытовых условиях и доказать реальную возможность воспитывать сына (в том числе через близких), а также документально зафиксировать препятствия со стороны матери.