Может ли мать без официального трудоустройства выиграть суд об определении места жительства детей, если дети хотят остаться с ней?

Является ли отсутствие официального трудоустройства препятствием для оставления детей с матерью

Нет. Ключевой нормой для спора о месте жительства является п. 3 ст. 65 СК РФ и пункт 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10, которые определяют исчерпывающий перечень обстоятельств, учитываемых судом.

1. Все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. Родители (один из них) при наличии разногласий между ними вправе обратиться за разрешением этих разногласий в орган опеки и попечительства или в суд. 3. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).
   — п. 2 и 3 ст. 65 СК РФ

Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Из приведённых норм видно, что материально-бытовое положение родителя — лишь один из факторов наряду с привязанностью детей, возрастом, личными качествами родителей, сложившимися отношениями и обстановкой в месте проживания. Более того, Пленум ВС прямо подчёркивает, что «само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя». Симметрично — отсутствие официального трудоустройства у матери само по себе не является основанием для передачи детей отцу: суд оценивает реальную возможность матери создавать детям условия для воспитания и развития, а не факт наличия записи в трудовой книжке или справки 2-НДФЛ.

Суд обязан учитывать привязанность ребёнка к каждому из родителей (абз. 2 п. 3 ст. 65 СК РФ), а дети уже живут с матерью, ходят в школу и садик рядом с домом — это устойчивая обстановка, сложившаяся в месте проживания матери, которую суд оценивает положительно в вашу пользу.

Вывод: официальное трудоустройство не требуется для победы в споре о месте жительства детей; наличие фактического дохода, отдельной комнаты и стабильной привычной обстановки (школа, садик рядом) — вполне достаточная доказательственная база в вашу пользу. Преимущество отца в официальном доходе, если оно есть, не является безусловным основанием для передачи детей ему.

Как учитывается мнение детей 10 и 13 лет

Мнение обоих детей обязательно к учёту, поскольку оба достигли десяти лет.

Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет.
— ст. 57 СК РФ, п. 3

Это означает, что суд обязан заслушать и учесть мнение и 10-летнего, и 13-летнего ребёнка. Мнение не является решающим само по себе (решение принимается «исходя из интересов детей»), но отступать от высказанного желания детей остаться с матерью суд может только при условии, что это противоречит их интересам, — и такой отход он обязан мотивировать.

Порядок опроса ребёнка в суде определён пунктом 20 Пленума:

Если при разрешении спора, связанного с воспитанием детей, суд придет к выводу о необходимости опроса в судебном заседании несовершеннолетнего в целях выяснения его мнения по рассматриваемому вопросу (ст. 57 СК РФ), то следует предварительно выяснить мнение органа опеки и попечительства о том, не окажет ли неблагоприятного воздействия на ребенка его присутствие в суде. Опрос следует производить с учетом возраста и развития ребенка в присутствии педагога, в обстановке, исключающей влияние на него заинтересованных лиц. При опросе ребенка суду необходимо выяснять, не является ли мнение ребенка следствием воздействия на него одного из родителей или других заинтересованных лиц, осознает ли он свои собственные интересы при выражении этого мнения и как он его обосновывает, и тому подобные обстоятельства.
— п. 20 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Дети 10 и 13 лет заявляют о желании остаться с матерью. Суд будет проверять, не является ли это мнение результатом вашего воздействия на них, поэтому важно, чтобы дети обосновывали свой выбор самостоятельно (привязанность, привычный уклад, школа, друзья). Опрос производится в присутствии педагога, в обстановке без влияния заинтересованных лиц.

Вывод: мнение детей 10 и 13 лет обязательно для учёта судом; при желании детей остаться с матерью и отсутствии у суда оснований считать это противоречащим их интересам, это сильный довод в вашу пользу, который практически предопределяет исход в сочетании с фактическим проживанием детей у вас.

Участие органа опеки и попечительства и доказательства по делу

Орган опеки участвует в деле обязательно и обследует условия жизни и матери, и отца.

При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
— ст. 78 СК РФ, п. 1

При подготовке дел данной категории к судебному разбирательству судье следует правильно определить обстоятельства, имеющие значение для разрешения возникшего спора и подлежащие доказыванию сторонами, обратив особое, внимание на те из них, которые характеризуют личные качества родителей либо иных лиц, воспитывающих ребенка, а также сложившиеся взаимоотношения этих лиц с ребенком. Такие дела назначаются к разбирательству в судебном заседании только после получения от органов опеки и попечительства составленных и утвержденных в установленном порядке актов обследования условий жизни лиц, претендующих на воспитание ребенка. 3. При рассмотрении судом дел, связанных с воспитанием детей, необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч.2 ст. 47 ГПК РФ и ст. 78 СК РФ к участию в деле, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту интересов ребенка, должен быть привлечен орган опеки и попечительства, который обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, а также представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора, подлежащее оценке в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами. Второе предложение утратило силу постановлением Пленума от от 14 ноября 2017 г. № 44. Абзац второй утратил силу с постановлением Пленума от от 14 ноября 2017 г. № 44). 4. В случае принятия решения о расторжении брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, суд, исходя из п.2 ст.
— п. 2 и 6 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Из этого следует, что оценка жилищных условий («квартира съёмная, но условия нормальные, есть отдельная комната») производится не абстрактно судом, а через акт обследования органа опеки, который приходит в ваше жильё и фиксирует фактические условия. Съёмное жильё само по себе не препятствие: орган опеки фиксирует наличие отдельной комнаты, спальных мест детей, нормальных бытовых условий — это и ляжет в основу заключения по существу спора.

Для подтверждения дохода вам достаточно представить документы, фиксирующие фактическое поступление средств: выписки по банковскому счёту/карте, расписки или договоры на оказание услуг, сведения о регулярных выплатах. Официальное трудоустройство не обязательно — суд оценивает реальную способность содержать детей, а не форму занятости. Дополнительно полезны: договор найма жилья, справки из школы и детского сада о посещении, характеристики с места учёбы детей, отзывы о вашем участии в их воспитании (классный руководитель, воспитатель).

Вывод: съёмная квартира с отдельной комнатой при нормальных условиях — достаточное жилищное основание; решающим доказательством станут акт обследования и заключение органа опеки, который обязателен к привлечению и обследует оба места проживания.

Стоит ли оформлять самозанятость и как подтвердить доход

Да, оформление статуса самозанятого (налог на профессиональный доход, НПД) — быстрый и бесплатный способ легализовать ваш фактический доход без регистрации ИП. Это снизит и налоговые, и процессуальные риски.

Физические лица при применении специального налогового режима вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с федеральными законами, регулирующими ведение соответствующих видов деятельности. 7. Профессиональный доход - доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества. 8. Физические лица, применяющие специальный налоговый режим, освобождаются от налогообложения налогом на доходы физических лиц в отношении доходов, являющихся объектом налогообложения налогом на профессиональный доход
— п. 6 ст. 2, ч. 6 ст. 2 и ч. 7 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Постановка на учёт производится через приложение «Мой налог», без госпошлины, по заявлению:

Применять специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход" (далее также - специальный налоговый режим) вправе физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, местом ведения деятельности которых является территория любого из субъектов Российской Федерации, включенных в эксперимент и указанных в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона, за исключением территории федеральной территории "Сириус", либо территория федеральной территории "Сириус", либо территория города Байконура в период действия Договора аренды комплекса "Байконур" . (В редакции федеральных законов от 15.12.2019 № 428-ФЗ, от 11.06.2021 № 199-ФЗ, от 21.11.2022 № 441-ФЗ) 2. Физическое лицо указывает субъект Российской Федерации, либо федеральную территорию "Сириус", либо город Байконур в период действия Договора аренды комплекса "Байконур", на территории которого (которой) им ведется деятельность, при переходе на специальный налоговый режим. (В редакции федеральных законов от 11.06.2021 № 199-ФЗ, от 21.11.2022 № 441-ФЗ) 3.
— ч. 1 и 6 ст. 2, ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Оформив самозанятость, вы получаете легальный источник формирования чеков и подтверждённого дохода:

При произведении расчетов, связанных с получением доходов от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), являющихся объектом налогообложения, налогоплательщик обязан с использованием мобильного приложения "Мой налог" и (или) через уполномоченного оператора электронной площадки и (или) уполномоченную кредитную организацию передать сведения о произведенных расчетах в налоговый орган, сформировать чек и обеспечить его передачу покупателю (заказчику)
— ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Практическая польза для суда: после регистрации в приложении «Мой налог» вы формируете чеки за каждое поступление, а из личного кабинета ФНС можно получить справку о доходах и постановке на учёт в качестве налогоплательщика НПД — это официальное подтверждение дохода, которое нейтрализует главный довод отца («у матери нет официальной работы, значит не сможет содержать детей»). Рекомендуется оформить статус до рассмотрения спора по существу.

Важно понимать границы: самозанятость подходит, если вы работаете не по трудовому договору и не привлекаете наёмных работников (ч. 7 ст. 2 ФЗ № 422-ФЗ). Если ваш неофициальный доход — это фактическая работа «на хозяина» по трудовому графику, оформление самозанятости может не отражать действительность; в таком случае безопаснее подтверждать доход выписками по счёту, а о легализации — проконсультироваться отдельно, не допуская ложных сведений в суде.

Вывод: оформить самозанятость стоит — это бесплатно, через «Мой налог», и даёт официальные справки о доходе, существенно укрепляя вашу позицию; параллельно собирайте выписки по счёту и иные доказательства фактического дохода.

Процедура: подсудность, госпошлина, досудебный порядок

Спор рассматривает районный суд, а не мировой судья. Подтверждается разъяснением в Обзоре судебной практики ВС РФ от 20.07.2011.

По общему правилу, установленному ст. 24 ГПК РФ, все категории дел, связанных с воспитанием детей, рассматриваются районным судом в качестве суда первой инстанции. На это прямо указано в Обзоре ВС РФ от 20.07.2011 («Практика разрешения судами споров, связанных с воспитанием детей»): заявления об определении места жительства ребёнка подсудны районному суду, а не мировым судьям.

Территориальная подсудность — по месту жительства ответчика (ст. 28 ГПК РФ). Поскольку иск предъявлен бывшим мужем, суд рассматривает дело по месту его жительства (если он ответчик) либо, при встречной подаче вами требования, — в том же суде. Досудебный (претензионный) порядок по таким спорам не предусмотрен: родители вправе обратиться сразу в суд.

По таким спорам государственная пошлина не уплачивается — Обзор ВС РФ от 20.07.2011 прямо указывает, что требование об уплате госпошлины по спорам о воспитании детей незаконно, поскольку эти дела относятся к защите прав ребёнка (п. 15 ч. 1 ст. 333.36 НК РФ).

Вывод: иск об определении места жительства рассматривает районный суд по месту жительства ответчика, без госпошлины и без обязательного досудебного порядка; если муж уже подал иск, вам необходимо вступить в дело ответчиком (если вы ответчик) и активно доказывать свою позицию, при необходимости — заявить встречное требование об определении места жительства с вами.

Права отдельно проживающего родителя и последствия для отца при отклонении его иска

Права родителей равны, но это не означает автоматической передачи детей отцу.

Родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права). 2. Родительские права, предусмотренные настоящей главой, прекращаются по достижении детьми возраста восемнадцати лет (совершеннолетия), а также при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия. Статья 62. Права несовершеннолетних родителей 1. Несовершеннолетние родители имеют права на совместное проживание с ребенком и участие в его воспитании. 2. Несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка и при установлении их материнства и (или) отцовства вправе самостоятельно осуществлять родительские права по достижении ими возраста шестнадцати лет. До достижения несовершеннолетними родителями возраста шестнадцати лет их ребенку назначается опекун, который осуществляет его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями ребенка. Разногласия, возникающие между опекуном ребенка и несовершеннолетними родителями, разрешаются органом опеки и попечительства. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 457-ФЗ) 3. Несовершеннолетние родители имеют права признавать и оспаривать свое отцовство и материнство на общих основаниях, а также имеют право требовать по достижении ими возраста четырнадцати лет установления отцовства в отношении своих детей в судебном порядке. Статья 63.
— п. 1 ст. 61 СК РФ

Родители несут ответственность за воспитание и развитие своих детей. Они обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей. Родители имеют преимущественное право на обучение и воспитание своих детей перед всеми другими лицами.
— абз. 2 п. 1 ст. 63 СК РФ

Родители вправе заключить соглашение о порядке общения отдельно проживающего родителя, а при споре — он разрешается судом (п. 2 ст. 66 СК РФ). Если суд определит место жительства детей с матерью, отец не утрачивает родительских прав: он сохраняет право на общение, участие в воспитании и решение вопросов образования ребёнка, и суд при наличии спора определит порядок такого общения.

Важное процессуальное значение имеет временная мера:

По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства.
— абз. 1 п. 3 ст. 65 СК РФ

Вы можете просить суд определить место жительства детей с вами на период до вступления решения в законную силу — с обязательным участием органа опеки. Поскольку дети фактически уже проживают с вами, это закрепит статус-кво на время процесса и снизит риск попыток отца забрать детей.

Вывод: даже если отец настаивает на передаче детей ему, его иск не имеет автоматического приоритета; при отказе ему он сохраняет права на общение и участие в воспитании, а вы — на алименты. Заявляйте ходатайство о временном определении места жительства детей с вами на период процесса, это укрепит вашу позицию.

Риски неофициальной занятости и алиментное соотношение

Неофициальная занятость несёт для вас два типа рисков — налогово-административный и процессуальный.

Налоговый риск: получение дохода без уплаты налога (НДФЛ) образует состав налогового правонарушения при непредставлении/неуплате, а осуществление предпринимательской деятельности без регистрации — признаки состава по ст. 14.1 КоАП РФ либо ст. 171 УК РФ (при крупном доходе). Эти нормы не процитированы, так как напрямую не определяют исход спора о детях, но сам факт нелегального дохода отец может использовать как довод о «неспособности матери создать стабильные условия». Оформление самозанятости (см. блок 4) снимает этот риск — доход становится легальным.

Процессуальный риск связан с алиментами: обязанности родителей по содержанию детей равны.

Содержание детей — обязанность обоих родителей, и отец не освобождается от неё тем, что дети проживают с вами. Если место жительства останется с вами, вы вправе взыскать с отца алименты (п. 1 ст. 80, ст. 81 СК РФ). Ваш неофициальный доход не лишает вас этого права. Напротив, факт вашего регулярного содержания детей (чек за продукты, оплата садика, кружков) дополнительно подтверждает реальное участие в их обеспечении.

Часть норм об ответственности за неуплату налогов и незаконное предпринимательство (ст. 122, 129 НК РФ; ст. 14.1 КоАП РФ; ст. 171 УК РФ) найдена не была в рамках доступного поиска, поэтому в данном ответе они не цитируются; практическая рекомендация по их нейтрализации — легализация дохода через НПД — сохраняет силу.

Вывод: неофициальный доход не является самостоятельным основанием для отказа вам в определении места жительства детей, но создаёт налоговые риски и даёт отцу процессуальный довод; оформление самозанятости устраняет оба риска. Право на алименты с отца сохраняется независимо от формы вашего дохода.

Что делать, если суд всё же определит место жительства с отцом

Такое развитие возможно лишь при доказанности, что проживание с матерью противоречит интересам детей. Если решение будет не в вашу пользу, у вас есть два правовых инструмента.

Первый — апелляционное обжалование: решение районного суда по спору о детях может быть обжаловано в областной (краевой, республиканский) суд в течение месяца со дня принятия в окончательной форме (ст. 321 ГПК РФ). В апелляции проверяется полнота учёта мнения детей (ст. 57 СК РФ), обоснованность вывода о противоречии их интересам, оценка акта и заключения органа опеки.

Второй — новое обращение при изменении обстоятельств. Правоотношения по воспитанию детей носят длящийся характер: как разъяснено в Обзоре ВС РФ от 20.07.2011, нельзя отказать в принятии иска между теми же сторонами, если изменились фактические обстоятельства или условия воспитания детей, служившие основанием ранее предъявленного требования. То есть при последующем изменении условий (например, вашей легализации дохода, ухудшения условий у отца, изменившегося желания детей) вы вправе вновь обратиться с иском об определении места жительства с вами.

Кроме того, независимо от исхода вы сохраняете право общения с детьми и участие в их воспитании: отдельно проживающий родитель имеет право на общение (п. 1 ст. 66 СК РФ), а при препятствиях — вправе требовать определения порядка общения в суде.

Вывод: отрицательное решение не окончательно: оно обжалуется в апелляции в месячный срок, а при изменении обстоятельств вы вправе предъявить новый иск об изменении места жительства детей; права на общение с детьми вы не утрачиваете в любом случае.