- Все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. Родители (один из них) при наличии разногласий между ними вправе обратиться за разрешением этих разногласий в орган опеки и попечительства или в суд.
- Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. ... По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства впра
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 65
Отдельно проживающий родитель (мать) сохраняет право на общение с ребенком, участие в его воспитании, а родитель, с которым ребенок проживает, не должен этому препятствовать. Ст. 66 СК РФ прямо закрепляет эти права. В данном случае мать хочет, чтобы младшая дочь жила с ней, и ребенок сам выражает такое желание. Отказ отца передать ребенка матери, мотивированный ожиданием судебного решения, фактически препятствует общению и реализации родительских прав матери. Если родители не могут договориться о порядке общения, спор разрешается судом, однако до суда мать не обязана терпеть удержание ребенка.
- Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.
- ... Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить поря
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 66
Ключевой нормой для возврата ребенка является ст. 68 СК РФ. Она предоставляет родителю право требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или судебного решения. В данной ситуации отец и бабушка удерживают младшую дочь без какого-либо судебного акта или законного основания (например, временное пребывание по договоренности с матерью не является основанием для постоянного удержания). Мать не лишена родительских прав, не ограничена в них, и не передавала ребенка на постоянное проживание отцу. Следовательно, она вправе потребовать возврата дочери, и отказ отца является незаконным. Однако суд может отказать в иске, если придет к выводу, что передача ребенка матери не отвечает его интересам — но это уже будет решаться в судебном процессе.
- Родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав. При рассмотрении этих требований суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей, если придет к выводу, что передача ребенка родителям не отвечает интересам ребенка.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 68
Право ребенка на общение с обоими родителями закреплено ст. 55 СК РФ. Младшая дочь плачет и хочет быть с матерью; ее желание должно учитываться. Воспрепятствование этому общению, по сути, нарушает права ребенка. Хотя ст. 55 не устанавливает механизм принуждения, она формирует правовое основание для требований матери.
Ребенок имеет право на общение с обоими родителями... В случае раздельного проживания родителей ребенок имеет право на общение с каждым из них.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 55
При судебном разбирательстве обязательно должен быть привлечен орган опеки и попечительства, который проведет обследование условий жизни ребенка у каждого из родителей и представит заключение (ст. 78 СК РФ). Это важно, так как суд будет оценивать интересы ребенка, и мнение младшей дочери (учитывая ее возраст — вероятно, дошкольный или младший школьный) также будет приниматься во внимание, хотя решающим оно станет только после достижения 10 лет (по общему правилу ст. 57 СК РФ, но в данном контексте этой нормы нет, поэтому не цитируем).
- При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства.
- Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 78
Чтобы не ждать окончания судебного процесса, мать может одновременно с подачей иска об определении места жительства и о возврате ребенка заявить ходатайство об обеспечении иска. Согласно ст. 139 ГПК РФ, если непринятие мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда, судья вправе принять обеспечительные меры. В данном случае отец удерживает ребенка, и если он продолжит препятствовать, то к моменту решения суда ситуация может затянуться, а ребенок может адаптироваться к жизни с отцом, что осложнит исполнение. Поэтому мать вправе просить суд, например, запретить ответчику (отцу) препятствовать передаче ребенка матери до вынесения решения, или установить временный порядок проживания. Ст. 140 ГПК РФ прямо допускает запрет ответчику совершать определенные действия, а также иные меры, соразмерные требованию.
- По заявлению лиц, участвующих в деле, судья или суд может принять меры по обеспечению иска.
- Обеспечение иска допускается во всяком положении дела, если непринятие мер по обеспечению иска может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 139
- Мерами по обеспечению иска могут быть: ... 2) запрещение ответчику совершать определенные действия; 3) запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора, в том числе передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства; ... В необходимых случаях судья или суд может принять иные меры по обеспечению иска, которые отвечают целям, указанным в статье 139 настоящего Кодекса.
- Меры по обеспечению иска должны быть соразмерны заявленному истцом требованию.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 140
Что касается сроков: рассмотрение дела об определении места жительства ребенка отнесено к подсудности районного суда (мировые судьи не рассматривают такие споры). Согласно ст. 154 ГПК РФ, общий срок рассмотрения гражданских дел составляет два месяца со дня поступления заявления в суд. При этом обеспечительные меры могут быть приняты в день подачи иска (ст. 141 ГПК РФ, которой нет в контексте, но это процессуальный порядок). Таким образом, при активных действиях матери, включая подачу ходатайства о временном порядке, суд может установить порядок общения или даже передать ребенка матери до разрешения спора по существу.
- Гражданские дела рассматриваются и разрешаются судом до истечения двух месяцев со дня поступления заявления в суд, если иные сроки рассмотрения и разрешения дел не установлены настоящим Кодексом, а мировым судьей до истечения месяца со дня принятия заявления к производству.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 154
Кроме того, Кодекс об административных правонарушениях устанавливает ответственность за воспрепятствование осуществлению родительских прав. Часть 2 ст. 5.35 КоАП РФ прямо предусматривает наказание за лишение права на общение с родителями, намеренное сокрытие места нахождения детей, неисполнение судебного решения. Хотя судебного решения пока нет, отказ отца передать ребенка матери, если он не основан на законе, может быть квалифицирован как воспрепятствование осуществлению родительских прав. Мать вправе обратиться в полицию с заявлением, и в случае установления состава правонарушения отцу может грозить административный штраф или предупреждение. Однако полиция не вправе принудительно изъять ребенка без судебного решения, если нет угрозы его жизни и здоровью; но она может зафиксировать факт нарушения и вынести предписание.
Статья 5.35 КоАП РФ: часть 2 - нарушение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в лишении их права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит интересам детей, в намеренном сокрытии места нахождения детей помимо их воли, в неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства, в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения либо в ином воспрепятствовании осуществлению
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 5.35
Таким образом, мать имеет право забрать ребенка и без согласия отца, поскольку закон не требует для этого судебного решения, а удерживание ребенка отцом без законных оснований (при отсутствии судебного акта об определении места жительства) неправомерно. Рекомендуется одновременно обратиться в суд с иском об определении места жительства ребенка и о возврате ребенка, а также заявить ходатайство о принятии обеспечительных мер в виде установления временного порядка проживания ребенка с матерью до вынесения решения. Обращение в полицию возможно, но оно не гарантирует немедленного возврата ребенка, а приведет лишь к административному производству. Наиболее эффективным является судебный путь с параллельным привлечением органа опеки и попечительства.
