В силу ст. 54 СК РФ каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно, а при отсутствии родителей или в других случаях утраты родительского попечения это право обеспечивается органом опеки. Здесь отец не утратил родительских прав, мать не отказывалась от ребенка, а бабушка создает семейное окружение. Таким образом, потребность в принудительном устройстве под опеку отсутствует. Бабушка (мать отца) уже фактически обеспечивает право ребенка на воспитание в семье, и органы опеки не могут требовать изменения этой ситуации без учета интересов ребенка и мнения всех заинтересованных лиц.
- Каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно, право знать своих родителей, право на их заботу, право на совместное с ними проживание, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. ... При отсутствии родителей, при лишении их родительских прав и в других случаях утраты родительского попечения право ребенка на воспитание в семье обеспечивается органом опеки и попечительства в порядке, установленном главой 18 настоящего Кодекса.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 54
Статья 63 СК РФ возлагает на родителей преимущественное право на воспитание детей и обязанность заботиться об их развитии. Однако это право и обязанность принадлежат именно родителям, а не отчиму. Мать ребенка (жена пользователя) является родителем, и она вправе самостоятельно решать, где и с кем будет проживать ее ребенок, если это не противоречит его интересам. Отчим не является родителем, поэтому на него не распространяются обязанности, установленные ст. 63. Более того, мать не обязана забирать ребенка к себе, если у нее нет объективной возможности (малогабаритное жилье, несогласие других детей) и если ребенок не остается без попечения — он живет с бабушкой, которая обеспечивает уход.
- Родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей. Родители несут ответственность за воспитание и развитие своих детей. Они обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей. Родители имеют преимущественное право на обучение и воспитание своих детей перед всеми другими лицами.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 63
Статья 65 СК РФ устанавливает, что родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей, а все вопросы воспитания решаются по взаимному согласию родителей исходя из интересов детей. При раздельном проживании родителей место жительства ребенка определяется соглашением, а при его отсутствии — судом с учетом привязанности к каждому из родителей, братьям и сестрам, а также возможности создания условий для воспитания. В данной ситуации мать и отец ребенка не принимали соглашения об изменении места жительства ребенка; отец временно отсутствует, но ребенок остается с бабушкой. Принудительное перемещение ребенка к матери (тем более в дом, где живут мать, отчим и еще четверо детей в малогабаритной квартире, и другие дети против) может противоречить интересам ребенка, поскольку нарушит его привязанность, привычную среду и создаст конфликтную ситуацию. Следовательно, требование органов опеки не основано на законе.
Статья 65 СК РФ устанавливает, что родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей, обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы родителей. При осуществлении родительских прав родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей. Все вопросы воспитания и образования детей решаются родителями по взаимному согласию исходя из интересов детей. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей, при отсутствии соглашения спор разрешается судом с учетом интересов детей и мнения детей, а также привязанности к каждому из родителей, братьям и сестрам, возможности создания условий для воспитания и развития.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 65
Согласно ст. 10 Федерального закона «Об опеке и попечительстве» № 48-ФЗ, бабушки и дедушки, совершеннолетние братья и сестры несовершеннолетнего подопечного имеют преимущественное право быть его опекунами или попечителями перед всеми другими лицами. В данной ситуации бабушка (мать отца) является близким родственником и уже фактически осуществляет уход за ребенком. Если бы возникла необходимость в установлении опеки (например, если бы оба родителя были признаны безвестно отсутствующими или лишены прав), бабушка имела бы приоритет перед отчимом и даже перед матерью? — нет, мать имеет преимущественное право как родитель, но бабушка — перед третьими лицами. Поскольку отец не утратил родительских прав, оснований для назначения опекуна вообще нет, но если бы они появились, бабушка могла бы претендовать на опеку в первую очередь. Органы опеки не вправе игнорировать это преимущественное право и навязывать передачу ребенка матери, которая не может обеспечить надлежащих условий.
- Бабушки и дедушки, родители, супруги, совершеннолетние дети, совершеннолетние внуки, братья и сестры совершеннолетнего подопечного, а также бабушки и дедушки, совершеннолетние братья и сестры несовершеннолетнего подопечного имеют преимущественное право быть его опекунами или попечителями перед всеми другими лицами.
— Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 10
Статья 11 того же закона прямо предусматривает, что опекун или попечитель назначается с их согласия или по их заявлению в письменной форме. Отчим и мать не давали согласия на принятие ребенка под опеку, более того, они возражают. Принудительное назначение опекуна без согласия лица невозможно. Акт органа опеки может быть оспорен в судебном порядке (п. 7). Таким образом, органы опеки не имеют права «заставить» отчима или мать принять ребенка.
Статья 11. Назначение опекунов и попечителей
- Опекун или попечитель назначается с их согласия или по их заявлению в письменной форме органом опеки и попечительства...
- Основанием возникновения отношений между опекуном или попечителем и подопечным является акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя.
- Акт органа опеки и попечительства о назначении или об отказе в назначении опекуна или попечителя может быть оспорен заинтересованными лицами в судебном порядке.
— Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 11
Статья 35 Гражданского кодекса РФ также закрепляет принцип добровольности: опекун или попечитель может быть назначен только с его согласия. При этом учитываются его нравственные качества, способности, отношения с подопечным. Отчим не изъявлял желания стать опекуном, его отказ основан на объективных обстоятельствах (жилищные условия, несогласие семьи). Принуждение к опеке незаконно.
Статья 35 ГК РФ: 1. Опекун или попечитель назначается органом опеки и попечительства... 3. Опекун или попечитель может быть назначен только с его согласия. При этом должны учитываться его нравственные и иные личные качества, способность к выполнению обязанностей опекуна или попечителя, отношения, существующие между ним и лицом, нуждающимся в опеке или попечительстве, а если это возможно - и желание подопечного.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 35
Статья 31 ГК РФ устанавливает, что опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются при отсутствии у них родителей, усыновителей, лишении судом родителей родительских прав, а также в случаях, когда такие граждане по иным причинам остались без родительского попечения, в частности когда родители уклоняются от их воспитания. В данной ситуации отец временно отсутствует, но не уклоняется, а мать не уклоняется, хотя и не проживает с ребенком. Бабушка осуществляет уход, поэтому ребенок не остался без попечения. Органы опеки не вправе применять ст. 31 для принудительного изъятия ребенка из семьи бабушки.
Статья 31. Опека и попечительство
- Опека и попечительство устанавливаются для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан. Опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются также в целях их воспитания.
- Опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются при отсутствии у них родителей, усыновителей, лишении судом родителей родительских прав, а также в случаях, когда такие граждане по иным причинам остались без родительского попечения, в частности когда родители уклоняются от их воспитания либо защиты их прав и интересов.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 31
Таким образом, ни одна из норм не дает органам опеки права принудительно обязать отчима и мать принять ребенка. Отчим не является родителем и не несет обязанности по опеке; его отказ не влечет правовых последствий, кроме возможного оспаривания акта опеки. Бабушка имеет преимущественное право на опеку в случае необходимости, но в текущей ситуации сама необходимость в установлении опеки отсутствует, поскольку ребенок не остался без попечения родителей. Участие отца в СВО не влечет автоматической утраты родительских прав и не создает оснований для принудительной передачи ребенка другому лицу; временное отсутствие отца компенсируется уходом бабушки.
