Конкретный критерий определения места жительства при раздельном проживании родителей содержится в ст. 65 Семейного кодекса РФ. Согласно её пункту 3, «место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, брат…». В вашем деле соглашение отсутствует (отец фактически отказывается выполнять ранее достигнутые нотариальные согласия, которые не отменены), и уже состоялось судебное решение о разводе, где место жительства ребенка определено с вами. Это решение обязательно для исполнения и может быть изменено только новым судебным актом при существенном изменении обстоятельств. Отец, удерживая ребенка, игнорирует вступившее в законную силу судебное постановление, что является прямым нарушением.
Статья 65. … 3. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, брат…
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 65
Нарушение прав родителя, проживающего отдельно, регламентировано ст. 66 СК РФ. В пункте 1 указано, что «родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем…». Но в вашем случае отец, являясь родителем, проживающим отдельно (поскольку место жительства ребенка установлено с вами), не вправе произвольно забирать ребёнка и менять его место жительства. Напротив, ваша обязанность как родителя, с которым проживает ребёнок, не препятствовать общению отца с сыном (вы не препятствовали — отец прилетал, общался). Отец, удерживая ребёнка, нарушает ваши родительские права и препятствует исполнению судебного решения.
Статья 66. … 1. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. … 2. … 3. При невыполнении решения суда к виновному родителю…
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 66
Статья 68 СК РФ даёт вам право требовать возврата ребёнка от отца, который удерживает его не на основании закона или судебного решения. Пункт 1 гласит: «Родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения». Уже есть решение суда о месте жительства с вами, поэтому удержание ребёнка отцом в России без вашего согласия и вопреки решению суда является незаконным. Вы вправе обратиться в суд с иском о возврате ребёнка, и суд, рассматривая такое требование, вновь оценит интересы ребёнка.
Статья 68. Защита родительских прав. 1. Родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав. При рассмотрении этих требований суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей, если придет к выводу, что передача ребенка родителям не отвечает интересам ребенка.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 68
Вопрос о запрете на выезд регулируется Федеральным законом от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию». Статья 20 устанавливает, что несовершеннолетний может выехать совместно с одним законным представителем, если другой не заявил о несогласии. Отец вправе подать заявление о несогласии на выезд (ст. 21). Однако это не означает автоматического запрета на возвращение ребёнка в Дубай. Статья 21 прямо предусматривает: «В случае спора в связи с несогласием законного представителя несовершеннолетнего на выезд из Российской Федерации … вопрос о возможности его выезда из Российской Федерации разрешается в судебном порядке». Таким образом, если отец подаст заявление о несогласии, вы сможете оспорить его в суде, доказывая, что проживание в ОАЭ отвечает интересам ребёнка, а запрет является злоупотреблением правом.
Статья 20. Несовершеннолетний гражданин Российской Федерации может выехать из Российской Федерации совместно с одним из его законных представителей, если другим законным представителем не подано заявление о несогласии на такой выезд, предусмотренное частью первой статьи 21 настоящего Федерального закона.
— Федеральный закон от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», ст. 20
Статья 21. … В случае спора в связи с несогласием законного представителя несовершеннолетнего на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации вопрос о возможности его выезда из Российской Федерации разрешается в судебном порядке.
— Федеральный закон от 15.08.1996 № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», ст. 21
Конвенция о правах ребёнка закрепляет право ребёнка на сохранение семейных связей и на то, чтобы не разлучаться с родителями без необходимых оснований. Статья 9 пункт 1 обязывает государства обеспечивать, чтобы «ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы… определят, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка». В вашем случае разлучение с матерью (если ребёнок останется с отцом) должно быть оправдано исключительно наилучшими интересами, а не односторонними действиями отца. Кроме того, пункт 3 ст. 9 и ст. 10 подчёркивают право ребёнка поддерживать контакты с обоими родителями, а также право покидать любую страну и возвращаться в неё (ст. 10, абзац 2). Ограничения этого права допустимы только в строго определённых законом целях (безопасность, общественный порядок и т.д.). Запрет на выезд, мотивированный только желанием отца удержать ребёнка в России, вряд ли будет признан соответствующим этим требованиям.
Статья 9, пункт 1: 'Государства - участники обеспечивают, чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка. …' Пункт 3: 'Государства - участники уважают право ребенка, который разлучается с одним или обоими родителями, поддерживать на регулярной основе личные отношения и прямые контакты с обоими родителями, за ис…'
— Конвенция о правах ребенка (принята 20.11.1989), ст. 9
Статья 10: 1. … 2. Ребенок, родители которого проживают в различных государствах, имеет право поддерживать на регулярной основе … личные отношения и прямые контакты с обоими родителями. … государства-участники уважают право ребенка и его родителей покидать любую страну, включая свою собственную, и возвращаться в свою страну. В отношении права покидать любую страну действуют только такие ограничения, какие установлены законом и необходимы для охраны государственной безопасности, общественного порядка, здоровья или нравственности населения или прав и свобод других лиц и совместимы с признанными в нас…
— Конвенция о правах ребенка (принята 20.11.1989), ст. 10
Право ребёнка быть заслушанным закреплено в ст. 12 Конвенции. Ребёнку 6 лет, и если он способен сформулировать свои взгляды, суд должен их учесть. Вероятно, ребенок привязан к привычной жизни в Дубае, что может повлиять на решение.
Статья 12 1. Государства - участники обеспечивают ребенку, способному сформулировать свои собственные взгляды, право свободно выражать эти взгляды по всем вопросам, затрагивающим ребенка, причем взглядам ребенка уделяется должное внимание в соответствии с возрастом и зрелостью ребенка. 2. …
— Конвенция о правах ребенка (принята 20.11.1989), ст. 12
Статья 18 Конвенции устанавливает принцип общей ответственности родителей, подчеркивая, что наилучшие интересы ребенка являются предметом их основной заботы. Отец, действуя вразрез с интересами ребенка (вырывая его из устоявшейся среды), может рассматриваться как нарушающий этот принцип.
Статья 18. 1. Государства - участники предпринимают все возможные усилия к тому, чтобы обеспечить признание принципа общей и одинаковой ответственности обоих родителей за воспитание и развитие ребенка. Родители … несут основную ответственность за воспитание и развитие ребенка. Наилучшие интересы ребенка являются предметом их основной заботы.
— Конвенция о правах ребенка (принята 20.11.1989), ст. 18
Процессуальные аспекты подсудности регулируются Гражданским процессуальным кодексом РФ. Статья 402 ГПК РФ устанавливает, что суды РФ рассматривают дела с участием иностранных лиц, если ответчик имеет место жительства в РФ. В вашем случае отец — гражданин РФ и проживает в России, поэтому иск об определении места жительства или о возврате ребёнка подсуден российскому суду (по месту жительства ответчика). Также пункт 8 ст. 402 предусматривает подсудность дел о расторжении брака, если истец имеет место жительства в РФ или хотя бы один из супругов — российский гражданин (что уже реализовано). Для нового спора о воспитании достаточно того, что ответчик-отец находится в РФ.
Статья 402. … 2. Суды в Российской Федерации рассматривают дела с участием иностранных лиц, если … гражданин-ответчик имеет место жительства в Российской Федерации. … 8) по делу о расторжении брака истец имеет место жительства в Российской Федерации или хотя бы один из супругов является российским гражданином.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 402
Статья 409 ГПК РФ касается признания и исполнения решений иностранных судов. Она указывает, что такие решения признаются и исполняются в РФ, если это предусмотрено международным договором. Если бы вы получили решение суда ОАЭ об определении места жительства с вами, оно не было бы автоматически признано в РФ из-за отсутствия двустороннего договора с ОАЭ. Однако у вас уже есть российское судебное решение о месте жительства, вынесенное при разводе. Это решение обязательно для исполнения на территории РФ, и отец его нарушает. Вы можете обратиться за принудительным исполнением этого решения через службу судебных приставов, а также заявить о незаконных действиях отца.
Статья 409. Признание и исполнение решений иностранных судов 1. Решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений, признаются и исполняются в Российской Федерации, если это предусмотрено международным договором Российской Федерации.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 409
Суд также обязан привлечь орган опеки и попечительства для дачи заключения о целесообразности проживания ребёнка с тем или иным родителем (ст. 78 СК РФ). Орган опеки проведёт обследование условий жизни отца в России и может запросить информацию о ваших условиях в ОАЭ (через консульские учреждения). Заключение органа опеки будет иметь существенное значение, но не является обязательным для суда. В случае неисполнения судебного решения ст. 79 СК РФ предусматривает принудительное исполнение с участием органа опеки, а также меры административной ответственности к родителю, препятствующему исполнению (ст. 5.35 КоАП РФ — не указана в контексте, но может применяться). В контексте НПА статья 79 СК РФ обрывается, но принцип ясен: к отцу могут быть применены меры принуждения.
Статья 78. … 1. При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 78
Статья 79. … 1. Исполнение решений суда по делам, связанным с воспитанием детей, производится судебным исполнителем … Если родитель … препятствует исполнению судебного решения, к нему применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. 2. …
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 79
Отдельно следует отметить вопрос о Гаагской конвенции о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей. В предоставленном блоке нормативных актов эта конвенция отсутствует. Кратко: Российская Федерация является участником Конвенции, а Объединенные Арабские Эмираты — нет. Поэтому механизм скорейшего возвращения ребенка в страну его обычного проживания (ОАЭ) по процедуре Конвенции неприменим непосредственно. Вам придётся инициировать разбирательство в российском суде на основе описанных выше норм СК РФ, Конвенции о правах ребенка и ГПК РФ, доказывая, что интересы ребёнка требуют его возвращения в Дубай.
Таким образом, суд при рассмотрении спора обязан учесть уже состоявшееся решение о месте жительства с матерью, длительное фактическое проживание ребёнка в ОАЭ (привязанность, учёба, спорт), мнение ребёнка (если он способен его выразить) и отсутствие законных оснований для удержания ребёнка отцом. Субъективное желание отца оставить ребёнка в России, не подкреплённое реальными преимуществами для развития ребёнка, вряд ли перевесит фактор стабильности и уже сложившихся социальных связей. Вероятность того, что суд оставит ребёнка с отцом и запретит выезд в ОАЭ, низка при условии, что вы сможете доказать, что проживание в Дубае соответствует наилучшим интересам ребёнка, а действия отца являются нарушением его прав. Однако полный запрет на выезд может быть наложен временно до разрешения спора, что затруднит возвращение — поэтому вам необходимо как можно быстрее обратиться в суд с иском об определении места жительства (подтверждении ранее установленного) и о возврате ребёнка, а также о признании действий отца незаконными и об отмене возможного ограничения на выезд.
