- "Государства - участники обеспечивают, чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка."
— Конвенция о правах ребенка (принята резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 20.11.1989), ст. 9
Мнение одиннадцатилетней дочери, безусловно, имеет значение, однако оно не является абсолютным и может быть проигнорировано, если выражено под влиянием третьих лиц (в данном случае — тёти) или противоречит интересам ребенка. В силу ст. 12 Конвенции ребенок вправе свободно выражать свои взгляды, и они должны учитываться с учетом возраста и зрелости. Вместе с тем ст. 68 СК РФ прямо предоставляет суду право отказать в возврате ребенка родителю, если передача не отвечает интересам ребенка, но лишь в судебном порядке. Во внесудебном порядке (при обращении в полицию или органы опеки) решающим является факт наличия у родителя родительских прав и отсутствия судебного запрета. Мать должна учитывать, что в перспективе судебного спора дочь будет заслушана, и суд оценит, насколько её отказ от переезда является свободным и осознанным, а не следствием давления тёти.
- Государства - участники обеспечивают ребенку, способному сформулировать свои собственные взгляды, право свободно выражать эти взгляды по всем вопросам, затрагивающим ребенка, причем взглядам ребенка уделяется должное внимание в соответствии с возрастом и зрелостью ребенка. 2. С этой целью ребенку, в частности, представляется возможность быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства, затрагивающего ребенка, либо непосредственно, либо через представителя или соответствующий орган в порядке, предусмотренном процессуальными нормами национального законодательства.
— Конвенция о правах ребенка, ст. 12
Общий принцип, закреплённый ст. 3 Конвенции, требует, чтобы во всех действиях в отношении детей первоочередное внимание уделялось наилучшему обеспечению интересов ребенка. Применительно к данной ситуации это означает, что мать, добиваясь возвращения дочери, должна быть готова подтвердить, что проживание с ней соответствует интересам девочки (наличие жилья, создание условий, отсутствие угрозы). Само по себе временное проживание у тёти после смерти бабушки не может считаться отвечающим интересам ребенка, если оно происходит вопреки воле родителя и под давлением. Органы опеки и попечительства, а впоследствии и суд, будут оценивать именно наилучшие интересы ребенка.
- Во всех действиях в отношении детей независимо от того, предпринимаются они государственными или частными учреждениями, занимающимися вопросами социального обеспечения, судами, административными или законодательными органами, первоочередное внимание уделяется наилучшему обеспечению интересов ребенка. 2. Государства - участники обязуются обеспечить ребенку такую защиту и заботу, которые необходимы для его благополучия, принимая во внимание права и обязанности его родителей, опекунов или других лиц, несущих за него ответственность по закону, и с этой целью принимают все соответствующие законодательные и административные меры.
— Конвенция о правах ребенка (принята 20.11.1989), ст. 3
Полномочия органов опеки и попечительства по защите прав несовершеннолетних определены Федеральным законом «Об опеке и попечительстве». В силу ст. 7 этого закона на органы опеки возложена задача защиты прав и законных интересов детей. Согласно ст. 8 того же закона, органы опеки вправе представлять законные интересы несовершеннолетнего, если действия лиц (в данном случае тёти) противоречат интересам подопечного, а также проверять условия жизни ребенка. Мать вправе обратиться в орган опеки по месту жительства (своего или тёти) с заявлением о том, что тётя удерживает ребенка незаконно и препятствует общению. Орган опеки обязан провести обследование условий жизни девочки у тёти, выяснить её мнение, и, установив, что законных оснований для проживания у тёти нет, может дать заключение о необходимости возврата ребенка матери. Однако самостоятельно изъять ребенка орган опеки может лишь при непосредственной угрозе жизни или здоровью (что маловероятно в данном случае); в отсутствие угрозы принудительное изъятие осуществляется только на основании судебного решения.
"Статья 7. Задачи органов опеки и попечительства
- Основными задачами органов опеки и попечительства для целей настоящего Федерального закона являются:
- защита прав и законных интересов граждан, нуждающихся в установлении над ними опеки или попечительства, и граждан, находящихся под опекой или попечительством;
- надзор за деятельностью опекунов и попечителей, а также организаций, в которые помещены недееспособные или не полностью дееспособные граждане;
- контроль за сохранностью имущества и управлением имуществом граждан, находящихся под опекой или попечительством либо помещенных под надзор в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей."
— Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 7
"Статья 8. Полномочия органов опеки и попечительства: 1) выявление и учет граждан, нуждающихся в установлении над ними опеки или попечительства; 3) установление опеки или попечительства; 4) осуществление надзора за деятельностью опекунов и попечителей; 8) представление законных интересов несовершеннолетних граждан ... если действия опекунов или попечителей ... противоречат ... интересам подопечных либо если опекуны или попечители не осуществляют защиту законных интересов подопечных; 11) проверка условий жизни подопечных, соблюдения опекунами и попечителями прав и законных интересов подопечных."
— Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 8
Таким образом, для принудительного изъятия ребёнка у тёти мать не может просто вызвать полицию для насильственного отнятия без судебного решения — полиция не вправе разрешать споры о месте жительства детей, если нет непосредственной угрозы жизни. Наиболее правильный порядок действий: обратиться в орган опеки и попечительства (желательно письменно) с заявлением об удержании ребёнка тётей, попросить провести проверку и вынести заключение; одновременно или в случае отказа тёти добровольно отдать ребёнка — подать исковое заявление в районный суд по месту жительства тёти об определении места жительства ребёнка с матерью и обязании передать ребёнка (на основании ст. 68 СК РФ). До суда мать вправе самостоятельно забрать дочь, если тётя не препятствует физически; если же тётя запирает двери или угрожает, необходимо вызывать полицию для обеспечения порядка и составления акта, но изымать ребёнка сотрудники полиции будут только в рамках ст. 12 Закона «О полиции» при непосредственной угрозе. Однако в отсутствие угрозы — только суд.
