На основании предоставленных обстоятельств складывается следующая ситуация. Между матерью и дочерью (11 лет) формально не было юридического разрыва семейных отношений — мать не лишена и не ограничена в родительских правах, ребенок не был передан под опеку бабушке или тёте в установленном законом порядке. Фактическое проживание девочки с бабушкой, а после её смерти — с тётей, является бытовым обстоятельством, а не юридической передачей прав на ребенка. Таким образом, мать сохраняет все родительские права и обязанности, включая право определять место жительства ребенка (статья 65 Семейного кодекса РФ).
Юридически значимым является то, что тётя (сестра бабушки) не является законным представителем ребенка. Она не назначалась опекуном или попечителем, не усыновляла девочку, не получала согласия матери на временное проживание ребенка у неё. Следовательно, нахождение ребенка у тёти после смерти бабушки не имеет под собой правового основания — это фактическое удержание несовершеннолетнего без согласия матери. Тётя не обладает никакими родительскими правами в отношении данной девочки.
Особого внимания заслуживает позиция самой девочки. В 11 лет ребенок уже может выражать своё мнение по вопросу проживания, и оно подлежит учёту, но не является обязательным для суда или органов опеки (статья 57 Семейного кодекса РФ). Ключевая проблема — сомнение в добровольности её отказа от проживания с матерью. Мать утверждает, что изначально дочь хотела жить с ней, а затем резко передумала после общения с тётей. Если это так, то мнение ребенка может быть сформировано под давлением или влиянием заинтересованного лица (тёти), что снижает его юридическую значимость и не должно приниматься во внимание как свободное волеизъявление.
Таким образом, в сложившейся ситуации затронуты правоотношения по реализации родительских прав матерью, законность нахождения ребенка у третьего лица (тёти), а также вопрос о способности ребенка 11 лет самостоятельно и без внешнего влияния определить своё желание. Правовая квалификация — мать пытается восстановить фактическое проживание ребенка с собой, сталкиваясь с удержанием дочери лицом, не имеющим на это законных прав.
Согласно ст. 68 Семейного кодекса РФ, мать, как родитель, имеет право требовать возврата дочери от любого лица, удерживающего ребенка не на основании закона или судебного решения. В данной ситуации тётя (сестра умершей бабушки) не является законным представителем девочки — опека или попечительство в установленном порядке не устанавливались, судебного акта о передаче ребенка нет. Следовательно, удержание тётей одиннадцатилетней дочери является незаконным. Мать, независимо от того, что ранее ребенок проживал с бабушкой, сохранила родительские права и преимущество перед любыми другими родственниками (кроме отца, при наличии у него таких же прав). Ни тётя, ни кто-либо иной не вправе препятствовать матери забрать ребенка, если только суд не ограничил или не лишил её родительских прав (в контексте таких сведений нет).
- Родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. 2. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав. При рассмотрении этих требований суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей, если придет к выводу, что передача ребенка родителям не отвечает интересам ребенка.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 68
Принцип недопустимости разлучения ребенка с родителями помимо их воли закреплен в Конвенции о правах ребенка. Поскольку мать не давала согласия на проживание дочери у тёти, а первоначальная передача бабушке была временной и обусловленной работой матери (то есть добровольной мерой, не лишающей мать родительских прав), удерживание девочки тётей нарушает этот принцип. Конвенция допускает разлучение только на основании судебного решения и только в интересах ребенка — в данном случае такого решения нет.
- "Государства - участники обеспечивают, чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка."
— Конвенция о правах ребенка (принята резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 20.11.1989), ст. 9
Мнение одиннадцатилетней дочери, безусловно, имеет значение, однако оно не является абсолютным и может быть проигнорировано, если выражено под влиянием третьих лиц (в данном случае — тёти) или противоречит интересам ребенка. В силу ст. 12 Конвенции ребенок вправе свободно выражать свои взгляды, и они должны учитываться с учетом возраста и зрелости. Вместе с тем ст. 68 СК РФ прямо предоставляет суду право отказать в возврате ребенка родителю, если передача не отвечает интересам ребенка, но лишь в судебном порядке. Во внесудебном порядке (при обращении в полицию или органы опеки) решающим является факт наличия у родителя родительских прав и отсутствия судебного запрета. Мать должна учитывать, что в перспективе судебного спора дочь будет заслушана, и суд оценит, насколько её отказ от переезда является свободным и осознанным, а не следствием давления тёти.
- Государства - участники обеспечивают ребенку, способному сформулировать свои собственные взгляды, право свободно выражать эти взгляды по всем вопросам, затрагивающим ребенка, причем взглядам ребенка уделяется должное внимание в соответствии с возрастом и зрелостью ребенка. 2. С этой целью ребенку, в частности, представляется возможность быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства, затрагивающего ребенка, либо непосредственно, либо через представителя или соответствующий орган в порядке, предусмотренном процессуальными нормами национального законодательства.
— Конвенция о правах ребенка, ст. 12
Общий принцип, закреплённый ст. 3 Конвенции, требует, чтобы во всех действиях в отношении детей первоочередное внимание уделялось наилучшему обеспечению интересов ребенка. Применительно к данной ситуации это означает, что мать, добиваясь возвращения дочери, должна быть готова подтвердить, что проживание с ней соответствует интересам девочки (наличие жилья, создание условий, отсутствие угрозы). Само по себе временное проживание у тёти после смерти бабушки не может считаться отвечающим интересам ребенка, если оно происходит вопреки воле родителя и под давлением. Органы опеки и попечительства, а впоследствии и суд, будут оценивать именно наилучшие интересы ребенка.
- Во всех действиях в отношении детей независимо от того, предпринимаются они государственными или частными учреждениями, занимающимися вопросами социального обеспечения, судами, административными или законодательными органами, первоочередное внимание уделяется наилучшему обеспечению интересов ребенка. 2. Государства - участники обязуются обеспечить ребенку такую защиту и заботу, которые необходимы для его благополучия, принимая во внимание права и обязанности его родителей, опекунов или других лиц, несущих за него ответственность по закону, и с этой целью принимают все соответствующие законодательные и административные меры.
— Конвенция о правах ребенка (принята 20.11.1989), ст. 3
Полномочия органов опеки и попечительства по защите прав несовершеннолетних определены Федеральным законом «Об опеке и попечительстве». В силу ст. 7 этого закона на органы опеки возложена задача защиты прав и законных интересов детей. Согласно ст. 8 того же закона, органы опеки вправе представлять законные интересы несовершеннолетнего, если действия лиц (в данном случае тёти) противоречат интересам подопечного, а также проверять условия жизни ребенка. Мать вправе обратиться в орган опеки по месту жительства (своего или тёти) с заявлением о том, что тётя удерживает ребенка незаконно и препятствует общению. Орган опеки обязан провести обследование условий жизни девочки у тёти, выяснить её мнение, и, установив, что законных оснований для проживания у тёти нет, может дать заключение о необходимости возврата ребенка матери. Однако самостоятельно изъять ребенка орган опеки может лишь при непосредственной угрозе жизни или здоровью (что маловероятно в данном случае); в отсутствие угрозы принудительное изъятие осуществляется только на основании судебного решения.
"Статья 7. Задачи органов опеки и попечительства
- Основными задачами органов опеки и попечительства для целей настоящего Федерального закона являются:
- защита прав и законных интересов граждан, нуждающихся в установлении над ними опеки или попечительства, и граждан, находящихся под опекой или попечительством;
- надзор за деятельностью опекунов и попечителей, а также организаций, в которые помещены недееспособные или не полностью дееспособные граждане;
- контроль за сохранностью имущества и управлением имуществом граждан, находящихся под опекой или попечительством либо помещенных под надзор в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, в том числе для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей."
— Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 7
"Статья 8. Полномочия органов опеки и попечительства: 1) выявление и учет граждан, нуждающихся в установлении над ними опеки или попечительства; 3) установление опеки или попечительства; 4) осуществление надзора за деятельностью опекунов и попечителей; 8) представление законных интересов несовершеннолетних граждан ... если действия опекунов или попечителей ... противоречат ... интересам подопечных либо если опекуны или попечители не осуществляют защиту законных интересов подопечных; 11) проверка условий жизни подопечных, соблюдения опекунами и попечителями прав и законных интересов подопечных."
— Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 8
Таким образом, для принудительного изъятия ребёнка у тёти мать не может просто вызвать полицию для насильственного отнятия без судебного решения — полиция не вправе разрешать споры о месте жительства детей, если нет непосредственной угрозы жизни. Наиболее правильный порядок действий: обратиться в орган опеки и попечительства (желательно письменно) с заявлением об удержании ребёнка тётей, попросить провести проверку и вынести заключение; одновременно или в случае отказа тёти добровольно отдать ребёнка — подать исковое заявление в районный суд по месту жительства тёти об определении места жительства ребёнка с матерью и обязании передать ребёнка (на основании ст. 68 СК РФ). До суда мать вправе самостоятельно забрать дочь, если тётя не препятствует физически; если же тётя запирает двери или угрожает, необходимо вызывать полицию для обеспечения порядка и составления акта, но изымать ребёнка сотрудники полиции будут только в рамках ст. 12 Закона «О полиции» при непосредственной угрозе. Однако в отсутствие угрозы — только суд.
