Из этого перечня прямо следует, что для вашей ситуации юридически значимыми являются:
- привязанность ребёнка к каждому из родителей — ребёнок полностью находится под вашей опекой, вы одна занимаетесь его воспитанием, что подтвердит садик;
- нравственные и иные личные качества родителей — наличие у вас эпилепсии не характеризует вас отрицательно при наличии справки об отсутствии приступов и противопоказаний; в то же время алкоголизм отца, агрессивность и бывшая наркомания напрямую порочат его нравственные качества;
- отношения, существующие между родителем и ребёнком — отец ребёнком не занимается, не участвует в его жизни;
- возможность создания условий для воспитания и развития — вы работаете под график ребёнка, обеспечиваете его быт, развитие, лечение.
Пленум ВС РФ № 10 разъясняет, что место жительства определяется исходя из интересов ребёнка и ни одно из обстоятельств (включая материальное преимущество) не является безусловным основанием для передачи ребёнка конкретному родителю:
Решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998
Также Верховный Суд подчёркивает, что суд оценивает реальную возможность надлежащего воспитания, а выводы суда не должны быть абстрактными:
следует принимать во внимание помимо указанных в п. 3 ст. 65 СК РФ обстоятельств реальную возможность родителя обеспечить надлежащее воспитание ребенка, характер сложившихся взаимоотношений родителя с ребенком, привязанность ребенка к лицам, у которых он находится, другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей. В соответствии с ч. 2 ст. 56 ГПК РФ суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались. 20 По данному делу по требованиям родителей об определении места жительства детей одним из юридически значимых и подлежащих доказыванию обстоятельств с учетом подлежащих применению норм материального права являлось выяснение вопроса о том, проживание с кем из родителей (матерью или отцом) наиболее полно будет соответствовать интересам детей. Исходя из положений ст. 67, 71, 195–198 ГПК РФ выводы суда о фактах, имеющих юридическое значение для дела, не должны быть общими и абстрактными, они должны быть указаны в судебном постановлении убедительным образом со ссылками на нормативные правовые акты и доказательства, отвечающие требованиям относимости и допустимости (ст. 59, 60 ГПК РФ). В противном случае нарушаются задачи и смысл судопроизводства, установленные ст. 2 названного кодекса.
— п. 4 Обзора судебной практики ВС РФ № 4/2015 от 23.12.2015
Вывод по вопросу: все законные критерии — привязанность, личные качества, отношения с ребёнком и возможность обеспечения воспитания — склоняются в вашу пользу. Сам по себе диагноз «эпилепсия» при отсутствии приступов и наличии справки невролога об отсутствии противопоказаний не является основанием для передачи ребёнка отцу. Заболевание родителя может быть значимым, только если оно объективно создаёт опасность для ребёнка — чего в вашем случае нет.
Является ли заболевание матери (эпилепсия) основанием для отобрания ребёнка
Закон связывает ограничение родительских прав — то есть отобрание ребёнка — только с ситуациями, когда оставление ребёнка с родителем опасно для него. Это прямо следует из ст. 73 СК РФ.
Ограничение родительских прав допускается также в случаях, если оставление ребенка с родителями (одним из них) вследствие их поведения является опасным для ребенка, но не установлены достаточные основания для лишения родителей (одного из них) родительских прав. Если родители (один из них) не изменят своего поведения, орган опеки и попечительства по истечении шести месяцев после вынесения судом решения об ограничении родительских прав обязан предъявить иск о лишении родительских прав
— ст. 73 СК РФ, п. 2
Ключевой момент: ограничение родительских прав допускается в двух случаях:
- По обстоятельствам, от родителя не зависящим (психическое расстройство, хроническое заболевание — п. 2 абз. 1 ст. 73 СК РФ).
- Вследствие поведения родителя, которое опасно для ребёнка (п. 2 абз. 2 ст. 73 СК РФ).
Ваша эпилепсия при отсутствии приступов в течение 1,5 лет и наличии справки невролога об отсутствии противопоказаний к воспитанию ребёнка не подпадает ни под одно из этих оснований: заболевание под контролем, опасности для ребёнка не создаёт. Более того, вы приложили к этому вопросу конкретный документ — медицинскую справку, которая является прямым доказательством вашей способности воспитывать ребёнка.
Напротив, поведение отца — хронический алкоголизм, агрессивность, полное самоустранение от ребёнка — может быть квалифицировано именно по второму основанию ст. 73 СК РФ: оставление ребёнка с ним может быть опасным вследствие его поведения. Именно вы, а не муж, вправе ставить вопрос об ограничении его родительских прав.
Вывод по вопросу: эпилепсия матери, подтверждённая как компенсированная и не препятствующая воспитанию, не является основанием ни для передачи ребёнка отцу, ни для ограничения родительских прав. Муж не сможет «отсудить» ребёнка, ссылаясь на этот диагноз.
Процедура рассмотрения спора: кто доказывает и роль органа опеки
При расторжении брака суд обязан определить, с кем из родителей будут проживать дети, если стороны не заключили соглашение:
суд обязан: определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода; определить, с кого из родителей и в каких размерах взыскиваются алименты на их детей
— п. 2 ст. 24 СК РФ
К рассмотрению спора об определении места жительства ребёнка обязательно привлекается орган опеки и попечительства:
При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора
— ст. 78 СК РФ, п. 1
Орган опеки проведёт обследование условий жизни обоих родителей, составит акт и даст заключение по существу спора. Это заключение крайне важно: орган опеки выявит, кто реально занимается ребёнком, каковы бытовые условия, и даст рекомендацию суду.
Бремя доказывания лежит на каждой из сторон:
Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом
— ч. 1 ст. 56 ГПК РФ
Это означает: муж, утверждая, что у вас нельзя оставить ребёнка из-за эпилепсии, обязан доказать наличие опасности для ребёнка. Ваша задача — предъявить справку невролога и активно доказывать обстоятельства, которые перевешивают в вашу пользу: фактическое воспитание (свидетели из садика, чеки, расписание), алкоголизм и агрессию мужа (свидетельские показания, вызовы полиции), его полное неучастие в жизни ребёнка.
Учёт мнения ребёнка:
Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет. (В редакции Федерального закона от 24.04.2008 № 49-ФЗ)
— ст. 57 СК РФ
Если ребёнку 10 лет и больше — суд обязан учесть его мнение о том, с кем он хочет жить. При этом мнение учитывается и в более младшем возрасте — суд может опросить ребёнка с участием педагога (п. 20 Пленума ВС № 10).
Вывод по вопросу: суд рассматривает спор с обязательным участием органа опеки, который даст заключение в вашу пользу при подтверждении фактического ухода за ребёнком. Именно муж должен доказать свою позицию, а не вы — опровергать её.
Защита от агрессивного поведения мужа: правовые механизмы
Агрессивное поведение мужа может подпадать под административную или уголовную ответственность.
Нанесение побоев или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в статье 115 Уголовного кодекса Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния , - влечет наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до тридцати тысяч рублей, либо административный арест на срок от десяти до пятнадцати суток, либо обязательные работы на срок от шестидесяти до ста двадцати часов
— ст. 6.1.1 КоАП РФ
Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы, - (В редакции Федерального закона от 24.07.2007 № 211-ФЗ) наказывается обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет
— ст. 119 УК РФ, п. 1
Важно: если муж угрожает вам убийством или причинением тяжкого вреда здоровью («отберу ребёнка, выживу из дома» и т.п.) и у вас есть реальные основания опасаться — это состав преступления по ст. 119 УК РФ.
При любом применении физической силы (толчки, удары, иные действия, причинившие боль), если нет последствий для здоровья, указанных в ст. 115 УК РФ, — это ст. 6.1.1 КоАП РФ.
Если отец проявляет жестокость или пренебрегает обязанностями по воспитанию — применяется ст. 156 УК РФ:
Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего родителем или иным лицом, на которое возложены эти обязанности, а равно педагогическим работником или другим работником образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, либо иной организации, обязанного осуществлять надзор за несовершеннолетним, если это деяние соединено с жестоким обращением с несовершеннолетним, - (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) наказывается штрафом в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до четырехсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового, либо лишением свободы на срок до трех лет
— ст. 156 УК РФ
Дополнительно: если при расторжении брака суд определит место жительства ребёнка с вами, отец сохранит право на общение (п. 1 ст. 66 СК РФ), но вы сможете требовать определения порядка этого общения через суд:
Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред
— п. 1, 2 ст. 66 СК РФ
Более того, если общение отца с ребёнком причиняет вред ребёнку (агрессия, алкогольное опьянение при встречах), суд вправе отказать отцу в иске об определении порядка общения либо ограничить его до минимума (п. 8 Пленума ВС № 10).
Вывод по вопросу: агрессия, побои и угрозы со стороны мужа — это не «семейное дело», а административные правонарушения или преступления. Их необходимо документировать (вызовы полиции, медицинское освидетельствование, аудио/видео) — это станет мощным доказательством в споре о месте жительства ребёнка и основаниями для ограничения родительских прав отца.
Алименты при определении места жительства ребёнка с матерью
При расторжении брака суд одновременно с определением места жительства ребёнка обязан решить вопрос об алиментах:
суд обязан: определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода; определить, с кого из родителей и в каких размерах взыскиваются алименты на их детей
— п. 2 ст. 24 СК РФ
Размер алиментов — доля от заработка отца:
алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и (или) иного дохода родителей
— ст. 81 СК РФ, п. 1
Вывод по вопросу: если ребёнок остаётся с вами, отец обязан платить алименты — 1/4 от всех видов заработка ежемесячно. При сокрытии доходов или нерегулярном заработке можно требовать алименты в твёрдой денежной сумме (ст. 83 СК РФ).
