Сможет ли бывший муж отсудить ребенка, если у меня эпилепсия с редкими приступами, а он бывший наркоман и алкоголик?

Сможет ли отец отсудить ребёнка на основании диагноза «эпилепсия» у матери?

Спор о месте жительства ребёнка при раздельном проживании родителей разрешается судом исходя из интересов ребёнка, при этом сам по себе диагноз матери не является абсолютным и безусловным основанием для передачи ребёнка отцу.

При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое
— п. 3 ст. 65 СК РФ

Суд оценивает не факт наличия какого-либо заболевания сам по себе, а реальную возможность родителя создать ребёнку условия для воспитания и развития. Ваш диагноз «эпилепсия» при редких приступах (последний — 1,5 года назад) и при наличии справки лечащего врача о том, что приступы редкие и вы можете ухаживать за ребёнком, не делает оставление ребёнка с вами «опасным» в смысле ст. 73 СК РФ. Ограничение родительских прав (единственный механизм, по которому отец мог бы добиться отобрания ребёнка по состоянию вашего здоровья) допускается только когда оставление ребёнка с родителем опасно вследствие хронического заболевания.

Суд может с учетом интересов ребенка принять решение об отобрании ребенка у родителей (одного из них) без лишения их родительских прав (ограничении родительских прав). 2. Ограничение родительских прав допускается, если оставление ребенка с родителями (одним из них) опасно для ребенка по обстоятельствам, от родителей (одного из них) не зависящим (психическое расстройство или иное хроническое заболевание, стечение тяжелых обстоятельств и другие). Ограничение родительских прав допускается также в случаях, если оставление ребенка с родителями (одним из них) вследствие их поведения является опасным для ребенка, но не установлены достаточные основания для лишения родителей (одного из них) родительских прав
— п. 1-2 ст. 73 СК РФ

Применение ст. 73 СК РФ требует доказанности реальной опасности, а не наличия диагноза. При редких контролируемых приступах, медицинской справке о возможности ухаживать за ребёнком и вашей фактической занятости ребёнком этим критерием (опасность) вы не обладаете. Решающее значение придаётся фактическому участию в воспитании и возможности обеспечить развитие ребёнка — именно эти обстоятельства суд оценивает в совокупности.

Вывод: нет. На основании одного лишь диагноза «эпилепсия» при редких приступах и наличии справки о возможности ухаживать за ребёнком отец ребёнка отсудить не сможет — суд решает вопрос исходя из интересов ребёнка и реальной возможности каждого родителя создать условия для его воспитания (п. 3 ст. 65 СК РФ), а требование об отобрании по состоянию здоровья матери должно быть доказано как реальная опасность (п. 2 ст. 73 СК РФ).

Как учитываются обстоятельства, характеризующие отца (алкоголизм, агрессивность, отсутствие участия в воспитании)?

При определении места жительства ребёнка суд принимает во внимание нравственные и иные личные качества родителей и отношения, сложившиеся между каждым из родителей и ребёнком.

При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое
— п. 3 ст. 65 СК РФ

Разъяснения Пленума ВС РФ прямо требуют учитывать нравственные и личные качества родителей, отношения с ребёнком, возможность создать условия для воспитания и развития — и специально оговаривают, что преимущество в материально-бытовом положении не является безусловным основанием.

место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п.3 ст.65, ст.57 СК РФ). При этом суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей
— п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 10 от 27.05.1998

Согласно п. 5 Пленума ВС РФ № 10, суд оценивает именно качество участия в воспитании. Ваши факты: полная занятость ребёнком (садик, занятия, обучение, прогулки, приготовление пищи), график работы, подстроенный под распорядок ребёнка, — это прямые показатели, которые суд учитывает как «возможность создания ребёнку условий для воспитания и развития с учётом режима работы». Напротив, систематическое употребление алкоголя, агрессивность отца и полное неучастие в жизни ребёнка (не знает его заболеваний) подпадают под оценку «нравственных и иных личных качеств» отца негативно для его требований.

Это соответствует и учёту «нравственных качеств» по п. 3 ст. 65 СК РФ, а также ст. 57 СК РФ (учёт мнения ребёнка, достигшего 10 лет, — если ребёнок привязан к матери, это прямо учитывается).

Вывод: обстоятельства, характеризующие отца (постоянное употребление алкоголя, агрессивность, отсутствие участия в воспитании), при разрешении спора учитываются как «нравственные и иные личные качества» родителя и отношение к ребёнку (п. 3 ст. 65 СК РФ, п. 5 Пленума ВС РФ № 10) — они работают против отца и усиливают позицию матери, которая фактически одна занимается ребёнком.

Процедура рассмотрения спора: орган опеки, заключение, мнение ребёнка, бремя доказывания, алименты

Спор о месте жительства ребёнка разрешается судом при обязательном участии органа опеки и попечительства, который проводит обследование условий жизни и представляет заключение.

При рассмотрении судом споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка, к участию в деле должен быть привлечен орган опеки и попечительства. 2. Орган опеки и попечительства обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора
— ст. 78 СК РФ, п. 1

В случае, если отсутствует соглашение между супругами по вопросам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, а также в случае, если установлено, что данное соглашение нарушает интересы детей или одного из супругов, суд обязан: определить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети после развода
— п. 2 ст. 24 СК РФ (кратко)

Бремя доказывания обстоятельств, на которые ссылается каждая сторона, лежит на самой стороне: отец, утверждающий, что ребёнку опасно с вами, обязан это доказать; вы же доказываете своё фактическое участие в воспитании и возможность создавать условия.

Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом
— ч. 1 ст. 56 ГПК РФ

Помимо основного вопроса о месте жительства, суд при отсутствии соглашения обязан определить и взыскание алиментов — с того родителя, который будет проживать отдельно.

При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и (или) иного дохода родителей
— п. 1 ст. 81 СК РФ

При этом важен возраст ребёнка: если он достиг 10 лет, учёт его мнения обязателен (ст. 57 СК РФ), причём мнение выясняется органом опеки с учётом заключения о том, не окажет ли присутствие ребёнка в суде неблагоприятного воздействия.

Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет
— ст. 57 СК РФ, п. 3

**Вывод: процедура предусматривает обязательное привлечение органа опеки и попечительства (ст. 78 СК РФ), который проводит обследование условий жизни обоих родителей и даёт заключение, а суд учитывает мнение ребёнка старше 10 лет (ст. 57 СК РФ); бремя доказывания опасности проживания с вами лежит на отце (ч. 1 ст. 56 ГПК РФ), при этом одновременно суд взыскивает алименты с родителя, проживающего отдельно (п. 1 ст. 81 СК РФ). Поскольку алименты при любом исходе взыскиваются с отца, а фактический уход осуществляете вы, ваша позиция по месту жительства ребёнка существенно сильнее.

Дополнительные риски и меры защиты: ответственность отца, порядок общения, защита от агрессии

Даже если ребёнок останется с вами, отец не лишается права на общение — оно сохраняется, но может быть ограничено судом, если общение причиняет вред психическому здоровью и нравственному развитию ребёнка.

Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию. 2. Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав
— п. 1, 2 ст. 66 СК РФ

Важно: неисполнение родителем обязанностей по воспитанию и содержанию (что для вас проявляется в фактическом отказе отца заниматься ребёнком и его алкоголизме) само по себе является административным правонарушением.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию, воспитанию, обучению, защите прав и интересов несовершеннолетних - (В редакции Федерального закона от 04.05.2011 № 98-ФЗ) влечет предупреждение или наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей
— ст. 5.35 КоАП РФ, п. 1

При соединении неисполнения обязанностей с жестоким обращением наступает и уголовная ответственность (ст. 156 УК РФ) — это касается прежде всего отца, если его агрессивное поведение подтвердится и будет соединено с неисполнением воспитательных обязанностей.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего родителем или иным лицом, на которое возложены эти обязанности, а равно педагогическим работником или другим работником образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, либо иной организации, обязанного осуществлять надзор за несовершеннолетним, если это деяние соединено с жестоким обращением с несовершеннолетним, - (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) наказывается штрафом в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до четырехсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности
— ст. 156 УК РФ, п. 2

Что это значит для вас: агрессивность и алкоголизм отца дают основания при необходимости фиксировать (протоколы полиции, свидетельские показания, справки) — это одновременно усиливает вашу позицию в споре о месте жительства и защищает ребёнка. При этом сам факт, что отец «хочет забрать ребёнка», юридически оформляется через иск об определении места жительства с ним либо об ограничении ваших родительских прав — и для удовлетворения такого иска ему нужно доказать реальную опасность для ребёнка, чего при вашей справке и фактическом уходе не будет.

**Вывод: даже при неблагоприятном для вас стечении обстоятельств отец сохранил бы лишь право на общение с ребёнком (п. 1 ст. 66 СК РФ), которое суд может ограничить при вреде ребёнку; неучастие отца в воспитании образует административную (ст. 5.35 КоАП РФ) и при жестоком обращении — уголовную (ст. 156 УК РФ) ответственность, что является дополнительным аргументом в вашу пользу и средством защиты от агрессивного поведения.

Дополнение: состояние здоровья как критерий и доказательственное значение справки об эпилепсии

Обзор судебной практики ВС РФ от 20.07.2011 прямо разъясняет, что при определении места жительства ребёнка состояние здоровья родителей — лишь один из критериев наряду со множеством других, а не решающий фактор:

К таким обстоятельствам относятся: привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам; возраст ребенка; нравственные и иные личные качества родителей; отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком; возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности, режима работы родителей, их материального и семейного положения, состояния здоровья родителей); другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей
— Обзор судебной практики ВС РФ от 20.07.2011 (разрешение споров о воспитании детей)

Это означает, что суд обязан оценивать состояние здоровья матери в совокупности с привязанностью ребёнка, качеством воспитания, нравственными качествами и реальной возможностью создать условия для развития. Ваша справка от невролога о редких приступах и способности ухаживать за ребёнком — это прямое подтверждение того, что состояние здоровья не препятствует созданию условий для воспитания. Напротив, отец для обоснования своих требований должен был бы доказать, что ваше состояние делает оставление ребёнка с вами опасным (п. 2 ст. 73 СК РФ) — а при редких приступах и справке врача это исключено.

Обзор также указывает на дополнительные обстоятельства, которые суды учитывают:

При определении места жительства ребенка суды в основном правильно применяли пункт 3 статьи 65 СК РФ, учитывая обстоятельства, указанные в данной норме, а также иные обстоятельства, влияющие на правильное разрешение этих споров, такие как: проявление одним из родителей большей заботы и внимания к ребенку; социальное поведение родителей; морально-психологическую обстановку, которая сложилась в 16 месте проживания каждого из родителей; привлечение родителей ребенка к административной или уголовной ответственности; наличие судимости; состояние на учете в психоневрологическом, наркологическом диспансерах
— Обзор судебной практики ВС РФ от 20.07.2011 (разрешение споров о воспитании детей)

Это означает, что социальное поведение родителей и состояние на учёте в наркологическом диспансере прямо включены в перечень факторов, оцениваемых судами. Даже если у отца нет официального заключения о наркомании или алкоголизме, сам по себе факт систематического употребления алкоголя и агрессивного поведения может быть подтверждён свидетельскими показаниями, характеристиками участкового и иными доказательствами — и это будет работать против его притязаний на воспитание.

Вывод: состояние здоровья матери — лишь один из критериев в совокупности (а не определяющий), а состояние на учёте в наркологическом диспансере и социальное поведение отца прямо названы Обзором ВС РФ от 20.07.2011 как обстоятельства, учитываемые судами. При вашей справке и фактическом уходе за ребёнком перевес — на вашей стороне.

Доказательства, которые должна представить мать для усиления позиции

В силу ч. 1 ст. 56 ГПК РФ каждая сторона доказывает те обстоятельства, на которые ссылается. Для вас это: (а) редкие контролируемые приступы эпилепсии и способность ухаживать за ребёнком; (б) ваше полное фактическое участие в воспитании; (в) отсутствие участия отца.

В целях всестороннего исследования всех обстоятельств дела судами запрашивались, в частности, характеристики на родителей из ИЦ (информационный центр) УВД, наркологических и психоневрологических диспансеров, вытрезвителей, от участковых инспекторов
— Обзор судебной практики ВС РФ от 20.07.2011 (доказательства)

Обзор ВС РФ от 20.07.2011 прямо указывает: суды запрашивают характеристики из наркологических и психоневрологических диспансеров, ИЦ (судимости), от участковых инспекторов. Это значит, что:

• Ваша медицинская справка от невролога об отсутствии противопоказаний — ключевое доказательство в вашу пользу (уже имеется).
• Суд сам может запросить сведения о состоянии отца из наркодиспансера и информационного центра о судимостях — и если отец действительно «бывший наркоман, сидевший», это выяснится.
• Характеристики из образовательных учреждений, которые посещает ребёнок (садик), подтверждающие, что ребёнком занимаетесь именно вы — важное доказательство.
• Свидетельские показания (воспитатели, педагоги) о вашем участии и об отсутствии участия отца.
• Характеристика с вашего места работы, подтверждающая гибкий график, подстроенный под ребёнка.

Вывод: ваши доказательства — медицинская справка + подтверждение фактического ухода за ребёнком (свидетели, характеристики из садика/кружков) + запрос судом сведений о судимости и наркологическом учёте отца — в совокупности создают убедительную доказательственную базу, при которой отец не сможет обосновать свои притязания.