Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Заявите суду письменные объяснения о существенности разницы 33% и 66% для права ребёнка на общение.
  2. 2
    Укажите: общение с матерью — гарантированное право ребёнка, а не вероятность (п. 1 ст. 55 СК РФ).
  3. 3
    Потребуйте мотивировать выбор графика критериями абз. 4, 6 п. 8 Постановления № 10.
  4. 4
    Заявите ходатайство о вызове специалиста в суд для разъяснения расчёта процентов.
  5. 5
    Если методика расчёта процентов в заключении не раскрыта: При нераскрытой методике расчёта 33% и 66% просите дополнительную или повторную экспертизу.
  6. 6
    Если ребёнок достиг десяти лет: Настаивайте на учёте мнения ребёнка, достигшего десяти лет, при выборе графика (ст. 57 СК РФ).

Документы и доказательства

  • Заключение специалиста с расчётом 33% и 66% — приобщить к делу.
  • Письменные вопросы эксперту о методике расчёта процентов — для оглашения по ч. 1 ст. 187 ГПК РФ.
  • Письменные объяснения о критериях абз. 4, 6 п. 8 Постановления № 10 — возраст, здоровье, привязанность.
  • Заключение органа опеки и попечительства по вариантам графика (п. 2 ст. 66 СК РФ).
  • Доказательства привязанности ребёнка к матери: характеристики, справки, показания свидетелей.
  • Сроки и риски

    • Довод о разнице 33% и 66% заявите письменно до удаления суда в совещательную комнату.
    • Ходатайство о дополнительной или повторной экспертизе подайте до вынесения решения.
    • Вопросы эксперту в заседании задавайте сразу после оглашения заключения.
    • Риск: суд примет график с 33% без мотивировки — обжалуйте в апелляции.
    • Риск: немотивированное отклонение вашего довода — самостоятельное основание для апелляции.
    • Риск: неисполнение графика вторым родителем — фиксируйте и обращайтесь к приставу.
  • Когда нужен адвокат

    • Если суд немотивированно отверг график с 66% контакта: Суд немотивированно отверг график с 66% контакта — нужен адвокат для апелляции.
    • Если методика расчёта процентов не раскрыта: Заключение специалиста не раскрывает методику расчёта процентов — требуется ходатайство о допэкспертизе.
    • Если судья отказывает в вопросах эксперту или в повторной экспертизе: Судья отказывает в вопросах эксперту или в повторной экспертизе — без адвоката не обойтись.
    • Если в решении нет оценки довода о разнице 33/66: В решении нет оценки довода о двукратной разнице 33/66 — основание для апелляционной жалобы.
    • Если вторая сторона привлекла юриста и давит на проценты: Вторая сторона привлекла юриста и давит на «проценты» — нужен профессиональный ответ в прениях.
    • Если ребёнок достиг 10 лет и его мнение игнорируется: Ребёнок достиг 10 лет, и его мнение игнорируется — требуется процессуальное сопровождение.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката
  1. Ситуация. В рамках судебного спора об определении порядка общения с ребёнком специалистом подготовлено заключение, в котором два варианта графика общения оценены через вероятность контакта ребёнка с матерью: 33% и 66%. Разница между вариантами является двукратной: при одном графике контакт происходит в среднем менее чем в трети случаев, при другом — более чем в половине случаев. Такая постановка вопроса переводит гарантированное законом право ребёнка на общение с родителем в плоскость вероятностной возможности, что не соответствует правовой природе этого права. Юридически значимым является не сам процент, а то, что один из предложенных графиков фактически сводит контакт ребёнка с матерью к меньшинству случаев, и это требует судебной проверки на соответствие интересам ребёнка.

  2. Затронутые правоотношения:

    • Право ребёнка на общение с обоими родителями (п. 1 ст. 55 СК РФ). Затронуто напрямую, поскольку предметом спора является объём контактов ребёнка с матерью. Это меняет оценку заключения: общение — не «шанс», а гарантированное право, поэтому график с контактом лишь в трети случаев подлежит проверке на соответствие этому праву.

    • Порядок осуществления родительских прав отдельно проживающим родителем (п. 2 ст. 66 СК РФ). Затронуто, поскольку суд определяет порядок общения при раздельном проживании родителей. Это означает, что суд обязан установить такой порядок, который реально обеспечивает реализацию права ребёнка на общение, а не лишь вероятностную возможность такого общения.

    • Осуществление родительских прав в интересах ребёнка (п. 1 ст. 65 СК РФ). Затронуто, поскольку выбор графика должен определяться интересами ребёнка, а не удобством процентной модели. Это меняет подход: сокращение контакта до трети случаев допустимо только при доказанной причине, связанной с интересами самого ребёнка.

    • Оценка доказательств судом (ст. 67, ч. 3 ст. 86 ГПК РФ). Затронуто, поскольку заключение специалиста с процентными выводами является одним из доказательств и не имеет заранее установленной силы. Это означает, что суд не связан процентами и вправе отклонить оба варианта либо скорректировать их, мотивировав своё решение.

    • Требования к мотивировке судебного решения (ч. 4 ст. 198 ГПК РФ). Затронуто, поскольку довод о существенности разницы 33% против 66% заявлен стороной и подлежит обязательной мотивированной оценке в решении. Это означает, что суд не вправе «отмахнуться» от этого довода без анализа.

  3. Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:

    • Объём контактов ребёнка с матерью при каждом из предложенных графиков. Разница между 33% и 66% является двукратной, что указывает на существенное сокращение реализации права ребёнка на общение при одном из вариантов. Это обстоятельство подлежит обязательной судебной оценке.

    • Наличие либо отсутствие объективных причин для сокращения контакта до трети случаев. Если такие причины (возраст, состояние здоровья, режим, территориальная удалённость, иные обстоятельства, влияющие на физическое и психическое здоровье и нравственное развитие) не доказаны, выбор графика с меньшим объёмом контактов не соответствует интересам ребёнка.

    • Методическая обоснованность процентных выводов специалиста. Проценты 33% и 66% должны опираться на проверяемую методику; если методика расчёта не раскрыта, выводы заключения не отвечают требованию научной обоснованности и подлежат критической оценке судом.

    • Мотивированность выбора судом конкретного графика. Суд обязан указать, по каким из установленных законом критериев (возраст, здоровье, привязанность, воздействие на развитие) выбран вариант с меньшим объёмом контактов, либо мотивированно отклонить довод о существенности разницы 33/66.

    • Мнение ребёнка, достигшего десяти лет. При определении порядка общения суд обязан учесть мнение ребёнка, что может повлиять на выбор графика независимо от процентных расчётов специалиста.

Правовая природа права ребёнка на общение с матерью: это не «шанс», а гарантированное право

Ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками. Расторжение брака родителей, признание его недействительным или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка. В случае раздельного проживания родителей ребенок имеет право на общение с каждым из них. Ребенок имеет право на общение со своими родителями также в случае их проживания в разных государствах
— п. 1 ст. 55 СК РФ

По смыслу этой нормы общение с матерью — не вероятностная «возможность», которую можно соизмерять процентами, а основное право ребёнка. Поэтому Ваш подход принципиально верен: если специалист оценивает графики через «вероятность увидеть маму», он превращает гарантированное право в лотерею. Суд же обязан исходить из того, что ребёнок имеет право на общение с каждым родителем, и определять такой порядок, при котором это право реализуется, а не «может реализоваться с вероятностью N%».

Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения
— п. 2 ст. 66 СК РФ

Это означает: оценка графика в терминах «33% против 66%» — не более чем показатель того, насколько часто избранная модель общения в среднем обеспечивает контакт. При равном праве обоих родителей и равном интересе ребёнка к матери всякое сокращение контакта, не продиктованное объективной необходимостью (здоровье, режим, интересы самого ребёнка), само по себе является отклонением от содержания права, закреплённого в ст. 55 и п. 2 ст. 66 СК РФ. Аргумент о двукратной разнице (33% против 66%) — это не «придирка к математике», а указание на то, что одна из моделей фактически сводит контакт к меньшинству случаев и потому нуждается в судебной проверке.

Родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей. При осуществлении родительских прав родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию. Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей. Родители, осуществляющие родительские права в ущерб правам и интересам детей, несут ответственность в установленном законом порядке
— п. 1 ст. 65 СК РФ

Здесь ключевой критерий — интересы ребёнка, а не «проценты». Суд должен проверить, почему контакт ребёнка с матерью возможен лишь в трети случаев: существует ли реальная причина (состояние здоровья, режим, возраст, территориальная удалённость), или это следствие удобства графика для второй стороны. Отсутствие доказанной причины ведёт к тому, что модель «в меньшинстве случаев» не отвечает интересам ребёнка.

Вывод: разница 33% и 66% — юридически значима. Право на общение — гарантированное право ребёнка (ст. 55 СК РФ), и график, при котором ребёнок контактирует с матерью лишь в трети случаев, подлежит проверке на соответствие интересам ребёнка (п. 1 ст. 65, п. 2 ст. 66 СК РФ). Формулировку специалиста нужно перевести в юридическую плоскость: не «вероятность», а «какое количество контактов должен иметь ребёнок в конкретный период и почему меньший объём соответствует его интересам». Этот довод заявляется суду в прениях (письменные прения/объяснения по делу) с прямой ссылкой на ст. 55, 57, п. 1 ст. 65, п. 2 ст. 66 СК РФ.

Обязан ли суд связать расчёт процентов в заключении с избранным графиком

При определении порядка общения родителя с ребенком принимаются во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенка, на его нравственное развитие
— абз. 4, 6 п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Норма задаёт закрытый перечень критериев (возраст, состояние здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, влияющие на физическое и психическое здоровье и нравственное развитие) — и в их число не входит «процентная вероятность общения». Значит, если специалист дал два графика с разной вероятностью, суд обязан объяснить, по какому из этих обстоятельств выбран вариант с меньшим объёмом контактов. Если такого объяснения нет, мотивировка дефектна.

В исключительных случаях, когда общение ребенка с отдельно проживающим родителем может нанести вред ребенку, суд, исходя из п. 1 ст.65 СК РФ не допускающего осуществление родительских прав в ущерб физическому и психическому здоровью детей и их нравственному развитию, вправе отказать этому родителю в удовлетворении иска об определении порядка его участия в воспитании ребенка, изложив мотивы принятого решения
— абз. 12 п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10

Отказ в общении или его резкое усечение возможны только в исключительных случаях и только с изложением мотивов. Применительно к разнице 33/66 это означает: если вариант с 33% выбран без ссылки на конкретный вред ребёнку, второй вариант (66%) не может быть отвергнут молча — суд должен обосновать, что именно в нём угрожает интересам ребёнка.

В мотивировочной части решения суда должны быть указаны: 1) фактические и иные обстоятельства дела, установленные судом; 2) выводы суда, вытекающие из установленных им обстоятельств дела, доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения, мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле; 3) законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался суд при принятии решения, и мотивы, по которым суд не применил законы и иные нормативные правовые акты, на которые ссылались лица, участвующие в деле. (Часть в редакции Федерального закона от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) 4 1 . В случае признания иска ответчиком в мотивировочной части решения суда может быть указано только на признание иска и принятие его судом. В случае отказа в иске в связи с истечением срока исковой давности или признанием неуважительными причин пропуска срока обращения в суд в мотивировочной части решения суда указывается только на установление судом данных обстоятельств. В мотивировочной части решения суда могут содержаться ссылки на постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации по вопросам судебной практики, постановления Президиума Верховного Суда Российской Федерации, а также на обзоры судебной практики Верховного Суда Российской Федерации, утвержденные Президиумом Верховного Суда Российской Федерации.
— ч. 4 ст. 198 ГПК РФ

Это — жёсткое процессуальное требование: мотивы отвержения доводов обязаны быть в решении. Поэтому довод «разница вдвое существенна» нельзя «отмахнуть» — суд обязан его рассмотреть и либо принять, либо привести мотивы отклонения. Оценка того, существенна ли разница между 33% и 66%, не подлежит обоснованию одним лишь несогласием; она требует анализа влияния объёма контактов на привязанность и интересы ребёнка.

Вывод: суд обязан при выборе графика опираться на критерии абз. 4 п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10 (возраст, здоровье, привязанность, воздействие на физическое и психическое здоровье и нравственное развитие) и мотивировать, почему вариант с меньшим числом контактов не ущемляет интересы ребёнка. Довод о двукратной разнице в проценте контактов обязан получить мотивированный отказ, если суд его отвергнет (ч. 4 ст. 67, ч. 4 ст. 198 ГПК РФ).

Процессуальный статус заключения: суд не связан процентами и оценивает их критически

Заключение эксперта для суда необязательно и оценивается судом по правилам, установленным в статье 67 настоящего Кодекса. Несогласие суда с заключением должно быть мотивировано в решении или определении суда
— ч. 3 ст. 86 ГПК РФ

Заключение (в том числе выводы о вероятностях графика) необязательно для суда и оценивается по правилам ст. 67 ГПК РФ, а несогласие должно быть мотивировано. Это работает в Вашу пользу с двух сторон: суд вправе не принять график, скалькулированный в процентах, но и вправе сам определить порядок общения, отличный от обоих предложенных специалистом вариантов, — суд не «привязан» к цифрам специалиста.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. 2. Никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы. 3. Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности
— ч. 1–3 ст. 67 ГПК РФ

Оценка идёт по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании; никакие доказательства (включая заключение с процентами) не имеют заранее установленной силы. Это прямой процессуальный аргумент против «автоматического» принятия худшего из двух графиков: процентная модель специалиста может быть принята, отклонена или скорректирована судом.

Результаты оценки доказательств суд обязан отразить в решении, в котором приводятся мотивы, по которым одни доказательства приняты в качестве средств обоснования выводов суда, другие доказательства отвергнуты судом, а также основания, по которым одним доказательствам отдано предпочтение перед другими
— ч. 4 ст. 67 ГПК РФ

Мотивы отвержения и предпочтения одних доказательств другим суд обязан отразить в решении. Следовательно, Вы вправе требовать, чтобы суд в решении прямо указал, почему разница 33/66 признана (не)значимой, а не оставил этот вопрос без ответа.

разрешая споры об определении порядка осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, необоснованно не учитывали мнение несовершеннолетнего ребенка, достигшего возраста десяти лет, о порядке его общения с отдельно проживающим от него родителем. Например, Первомайский районный суд г. Владивостока, определяя порядок общения Х. (отца ребенка) с сыном по месту жительства отца, не опросил в судебном заседании несовершеннолетнего, достигшего возраста десяти лет, и в нарушение статьи 57 СК РФ не учел его мнение о нежелании встречаться с отцом по месту жительства последнего. Вместе с тем из акта обследования жилищно-бытовых и других сторон жизни семьи несовершеннолетнего, составленного специалистом органа опеки и попечительства, следовало, что мальчик желает встречаться с отцом, но по месту жительства бабушки по линии отца, а не по месту проживания новой семьи отца. При таких обстоятельствах суду следовало с учетом 29 требований статьи 57 СК РФ исходя из интересов несовершеннолетнего определить иной порядок общения ребенка с отцом, чем тот, что был заявлен в иске. Обобщение судебной практики по делам названной категории свидетельствует о том, что суды отказывали в удовлетворении иска об определении порядка участия родителя в воспитании ребенка в тех случаях, когда приходили к выводу, что общение ребенка с отдельно проживающим от него родителем не отвечает интересам ребенка и может нанести ему вред.
— абз. 28 разд. «Практика разрешения споров об определении порядка общения с ребёнком» Обзора судебной практики ВС РФ от 20.07.2011

При определении порядка общения суд исходит из интересов ребёнка и — по достижении ребёнком десяти лет — с обязательным учётом его мнения; в приведённом примере суд ошибся именно потому, что не опросил ребёнка и не определил иной порядок исходя из его интересов. Это показывает, что суд свободен выйти за рамки обоих «процентовых» вариантов и выбрать порядок, максимально соответствующий интересам ребёнка и его мнению.

Вывод: заключение специалиста с процентами — лишь одно из доказательств: оно не имеет заранее установленной силы (ч. 2 ст. 67 ГПК РФ), для суда необязательно (ч. 3 ст. 86 ГПК РФ) и должно быть мотивированно оценено (ч. 4 ст. 67, ч. 4 ст. 198 ГПК РФ). Суд вправе отвергнуть «процентовые» варианты и определить порядок общения самостоятельно, с учётом мнения ребёнка (ст. 57 СК РФ, Обзор судебной практики ВС РФ от 20.07.2011). Ваш довод о разнице 33/66 — законное и юридически релевантное возражение против немотивированного выбора менее контактного графика.

Если заключение — судебная экспертиза: как оценить научную обоснованность процентов

Эксперт проводит исследования объективно, на строго научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности, всесторонне и в полном объеме. Заключение эксперта должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научных и практических данных
— ст. 8 ФЗ от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ»

Применительно к использованным в заключении «вероятностям» эта норма даёт Вам конкретную проверочную линию: 33% и 66% должны опираться на методику, допускающую проверку обоснованности и достоверности. Если в заключении не раскрыто, как получены эти проценты (анкета, тест, экспертная оценка, расчёт расписания), вывод не соответствует требованию «на строго научной и практической основе», и на это можно указать суду. Наличие процентов само по себе требует от специалиста объяснить методику.

Каждая из сторон и другие лица, участвующие в деле, вправе представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы. Окончательный круг вопросов, по которым требуется заключение эксперта, определяется судом. Отклонение предложенных вопросов суд обязан мотивировать. Стороны, другие лица, участвующие в деле, имеют право просить суд назначить проведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или поручить ее конкретному эксперту; заявлять отвод эксперту; формулировать вопросы для эксперта; знакомиться с определением суда о назначении экспертизы и со сформулированными в нем вопросами; знакомиться с заключением эксперта; ходатайствовать перед судом о назначении повторной, дополнительной, комплексной или комиссионной экспертизы
— ч. 2 ст. 79 ГПК РФ

Это — рабочая процедура для Вас: сторона вправе представлять вопросы эксперту, знакомиться с заключением, ходатайствовать о повторной, дополнительной, комплексной экспертизе; отклонение вопросов суд обязан мотивировать. Применительно к двум графикам Вы вправе добиваться постановки вопросов: на каком основании рассчитаны 33% и 66%; как каждый график соотносится с возрастом, режимом и привязанностью ребёнка; какой вариант специалист считает соответствующим интересам ребёнка и почему.

В случаях недостаточной ясности или неполноты заключения эксперта суд может назначить дополнительную экспертизу, поручив ее проведение тому же или другому эксперту. 2. В связи с возникшими сомнениями в правильности или обоснованности ранее данного заключения, наличием противоречий в заключениях нескольких экспертов суд может назначить по тем же вопросам повторную экспертизу, проведение которой поручается другому эксперту или другим экспертам
— ч. 1–2 ст. 87 ГПК РФ

Если проценты противоречивы, неясны или методика не раскрыта, это основание для дополнительной экспертизы (неполнота/неясность), а при сомнениях в правильности или обоснованности — для повторной экспертизы. При этом в определении о назначении дополнительной или повторной экспертизы суд обязан изложить мотивы несогласия с прежним заключением, что при Вашем несогласии даёт ещё один канал фиксации доводов.

Заключение эксперта оглашается в судебном заседании. В целях разъяснения и дополнения заключения эксперту могут быть заданы вопросы. Первым задает вопросы лицо, по заявлению которого назначена экспертиза, его представитель, а затем задают вопросы другие лица, участвующие в деле, их представители. В случае, если экспертиза назначена по инициативе суда, первым задает вопросы эксперту истец, его представитель. Судьи вправе задавать вопросы эксперту в любой момент его допроса
— ч. 1 ст. 187 ГПК РФ

Допрос эксперта в заседании — самый быстрый способ выяснить методику расчёта: заключение оглашается, вопросы задаёт в том числе сторона, по заявлению которой назначена экспертиза, а судьи вправе спрашивать в любой момент.

Стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы, за исключением случаев, предусмотренных частью второй статьи 96 настоящего Кодекса. В случае, если иск удовлетворен частично, указанные в настоящей статье судебные расходы присуждаются истцу пропорционально размеру удовлетворенных судом исковых требований, а ответчику пропорционально той части исковых требований, в которой истцу отказано
— ч. 1 ст. 98 ГПК РФ

Учитывайте финансовую сторону: расходы на экспертизу и иные судебные издержки распределяются между сторонами пропорционально удовлетворённым требованиям, поэтому по спору об определении порядка общения итоговое распределение зависит от того, чьи требования удовлетворены (полностью или частично).

Вывод: если заключение со «шкалой вероятностей» изготовлено в рамках судебной экспертизы, Вы вправе требовать раскрытия методики расчёта (ст. 8 ФЗ от 31.05.2001 № 73-ФЗ), задавать эксперту вопросы в заседании (ч. 1 ст. 187 ГПК РФ), ставить свои вопросы (ч. 2 ст. 79 ГПК РФ) и при неясности или необоснованности добиваться дополнительной/повторной экспертизы (ст. 87 ГПК РФ). Если же это внесудебное заключение специалиста, оно оценивается по тем же правилам ст. 67 ГПК РФ и не имеет заранее установленной силы. Расходы на экспертизу распределяются по ч. 1 ст. 98 ГПК РФ пропорционально удовлетворённым требованиям.

Альтернативная ветка: если суд всё же выберет менее контактный график (33%) — что это значит и как действовать

Суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления. Суд апелляционной инстанции оценивает имеющиеся в деле, а также дополнительно представленные доказательства. Дополнительные доказательства принимаются судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными. О принятии новых доказательств суд апелляционной инстанции выносит определение. 2. В случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части. Суд апелляционной инстанции в интересах законности вправе проверить решение суда первой инстанции в полном объеме. 3. Вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционных жалобе, представлении, суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью четвертой статьи 330 настоящего Кодекса основаниями для отмены решения суда первой инстанции. 4. Новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются судом апелляционной инстанции. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 09.12.2010 № 353-ФЗ)
— ч. 1 ст. 327.1 ГПК РФ

Апелляция проверяет дело в пределах доводов жалобы, поэтому довод о двукратной разнице контактов (33% против 66%) обязательно должен быть отдельным пунктом жалобы с указанием на немотивированность выбора. Дополнительные доказательства (в том числе пояснения специалиста, консультация психолога о значении объёма контактов) принимаются, если обоснована невозможность их представления в первую инстанцию по не зависящим от стороны причинам.

При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка
— п. 3 ст. 66 СК РФ

Даже если Вы проиграли по графику, право матери на общение с ребёнком сохраняется полностью: при невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры по законодательству об административных правонарушениях и об исполнительном производстве, а при злостном невыполнении суд по требованию отдельно проживающего родителя может передать ему ребёнка исходя из интересов ребёнка. То есть график — не «окончательное» распределение контактов: его существование — гарантия того, что при систематическом неисполнении Ваша позиция усиливается.

Нарушение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних прав и интересов несовершеннолетних, выразившееся в лишении их права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит интересам детей, в намеренном сокрытии места нахождения детей помимо их воли, в неисполнении судебного решения об определении места жительства детей, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства, в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения либо в ином воспрепятствовании осуществлению родителями прав на воспитание и образование детей и на защиту их прав и интересов, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей. (Дополнение частью - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ ) 3. Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 настоящей статьи, - (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 196-ФЗ ) влечет наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пяти суток. (Дополнение частью - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ ) Статья 5.35 1 . Неуплата средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей 1.
— ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ

За лишение ребёнка права на общение с матерью, за неисполнение судебного решения о порядке осуществления родительских прав или иное воспрепятствование предусмотрен штраф от 2 000 до 3 000 руб., а за повторное нарушение — от 4 000 до 5 000 руб. или административный арест. Это даёт Вам инструмент фиксации нарушений: каждый срыв зафиксированного контакта документируется (акты, свидетели, переписка) и становится основанием для привлечения виновного родителя к ответственности.

Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 настоящей статьи, - (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 196-ФЗ ) влечет наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пяти суток. (Дополнение частью - Федеральный закон от 04.05.2011 № 98-ФЗ ) Статья 5.35 1 . Неуплата средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей 1. Неуплата родителем без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств в размере, установленном в соответствии с решением суда или нотариально удостоверенным соглашением, на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных детей, достигших восемнадцатилетнего возраста, в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния, - (В редакции Федерального закона от 30.12.2021 № 479-ФЗ ) влечет обязательные работы на срок до ста пятидесяти часов либо административный арест на срок от десяти до пятнадцати суток или наложение административного штрафа на лиц, в отношении которых в соответствии с настоящим Кодексом не могут применяться обязательные работы либо административный арест, в размере двадцати тысяч рублей. 2.
— ч. 3 ст. 5.35 КоАП РФ

Ответственность наступает и по ч. 3 ст. 5.35 КоАП РФ при повторном нарушении, что превращает систематическое неисполнение графика в наказуемое деяние. Это также основание для обращения в суд за изменением порядка общения на более контактный.

Вывод: если суд выберет график с меньшим объёмом контактов, это не лишает Вас права на общение и не закрывает спор. Довод о разнице 33% и 66% нужно заявить как самостоятельное основание апелляционной жалобы (ч. 1 ст. 327.1 ГПК РФ). Систематические нарушения утверждённого графика образуют состав ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ (штраф 2 000–3 000 руб.), повторные — ч. 3 ст. 5.35 КоАП РФ (4 000–5 000 руб. или арест до 5 суток), а злостное невыполнение решения суда даёт основание требовать передачи ребёнка по п. 3 ст. 66 СК РФ.

Сроки, порядок исполнения и альтернатива суду

Апелляционные жалоба, представление могут быть поданы в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме
— ч. 2 ст. 321 ГПК РФ

Срок оспаривания решения един для всех блоков: апелляционная жалоба подаётся в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме. Именно поэтому довод о разнице 33% и 66% должен быть зафиксирован в жалобе — она проверяется в пределах доводов (ч. 1 ст. 327.1 ГПК РФ, процитирована в блоке 5).

Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения
— п. 2 ст. 66 СК РФ

До и вместо судебного решения родители вправе заключить соглашение о порядке общения в письменной форме — это альтернатива судебному спору, которую можно использовать и после ознакомления с заключением специалиста: зафиксировать график с большим объёмом контактов по обоюдному согласию без формулы «33%/66%».

При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка
— п. 3 ст. 66 СК РФ

Исполнение решения: оно исполняется судебным приставом, а при невыполнении к виновному родителю применяются меры административного и исполнительного производства. В рамках исполнительного производства при неисполнении требований в установленный срок пристав взыскивает исполнительский сбор и устанавливает новый срок (ч. 1, 2 ст. 105 ФЗ № 229-ФЗ), а при неисполнении без уважительных причин во вновь установленный срок составляет протокол об административном правонарушении по ст. 5.35 КоАП РФ. За повторное нарушение — мера ответственности по ч. 3 ст. 5.35 КоАП РФ (процитированы в блоке 5).

Вывод: сроки, органы и порядок едины по всем вопросам: спор об определении порядка общения с ребёнком рассматривается районным судом с обязательным участием органа опеки и попечительства (п. 2 ст. 66 СК РФ); решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение месяца со дня изготовления в окончательной форме (ч. 2 ст. 321 ГПК РФ); альтернатива суду — письменное соглашение родителей (п. 2 ст. 66 СК РФ); исполнение — через службу судебных приставов с мерами принуждения по ст. 105 ФЗ № 229-ФЗ и ответственностью по ст. 5.35 КоАП РФ, а при злостном невыполнении — вплоть до передачи ребёнка по п. 3 ст. 66 СК РФ.

Ваша позиция юридически обоснованна: разница между 33% и 66% существенна, поскольку право ребёнка на общение с матерью — это гарантированное право, а не вероятностная «лотерея», и суд обязан мотивированно оценить, почему избранный график соответствует интересам ребёнка (ст. 55, п. 1 ст. 65, п. 2 ст. 66 СК РФ).

Разница между графиками с вероятностью контакта 33% и 66% не может быть отброшена как незначительная. По смыслу п. 1 ст. 55 СК РФ общение ребёнка с матерью — это основное право ребёнка, которое не зависит от раздельного проживания родителей. Оценка графика через «вероятность увидеть маму» превращает гарантированное право в случайность, что противоречит правовой природе этого права. Суд обязан исходить из того, что ребёнок имеет право на общение с каждым родителем, и определять такой порядок, при котором это право реально реализуется, а не «может реализоваться с вероятностью N%».

При выборе порядка общения суд руководствуется критериями, закреплёнными в абз. 4, 6 п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10: возраст ребёнка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребёнка, на его нравственное развитие. «Процентная вероятность» в этот перечень не входит. Следовательно, если специалист представил два графика с разной вероятностью контакта, суд обязан мотивировать выбор графика с учётом критериев абз. 4, 6 п. 8 Постановления № 10 и ч. 4 ст. 198 ГПК РФ. Отсутствие такой мотивировки делает решение дефектным.

Довод о двукратной разнице (33% против 66%) — это не «придирка к математике», а указание на то, что одна из моделей фактически сводит контакт ребёнка с матерью к меньшинству случаев. Согласно абз. 12 п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10, отказ в общении или его резкое усечение возможны только в исключительных случаях, когда общение может нанести вред ребёнку, и только с изложением мотивов. Суд обязан мотивировать, почему отвергнут вариант с большим объёмом контактов (ч. 4 ст. 67, ч. 4 ст. 198 ГПК РФ).

Заключение специалиста с процентами — лишь одно из доказательств. В силу ч. 2 ст. 67 ГПК РФ никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы, а согласно ч. 3 ст. 86 ГПК РФ заключение эксперта для суда необязательно и оценивается по правилам ст. 67 ГПК РФ. Суд вправе не принять «процентовые» варианты и определить порядок общения самостоятельно, с учётом мнения ребёнка (ст. 57 СК РФ) и его интересов. При этом ч. 4 ст. 67 ГПК РФ и ч. 4 ст. 198 ГПК РФ обязывают суд отразить в решении мотивы, по которым одни доказательства приняты, а другие отвергнуты, а также мотивы отклонения доводов лиц, участвующих в деле. Это означает, что ваш довод о существенности разницы 33/66 обязан получить мотивированную оценку в решении — «отмахнуться» от него процессуально невозможно.

Если проценты в заключении не раскрыты методически (не указано, как они рассчитаны, на основании каких данных), это даёт дополнительное основание для критической оценки заключения. Согласно ст. 8 ФЗ от 31.05.2001 № 73-ФЗ, эксперт проводит исследование объективно, на строго научной и практической основе, а заключение должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов. Если методика расчёта 33% и 66% не раскрыта, вывод не соответствует требованию проверяемости, и на это следует прямо указать суду. При недостаточной ясности или неполноте заключения возможно ходатайство о дополнительной экспертизе, а при сомнениях в правильности или обоснованности — о повторной (ч. 1–2 ст. 87 ГПК РФ).

Пошаговые действия

  1. Заявить суду письменные объяснения (прения) по вопросу оценки заключения специалиста. В документе прямо укажите: право ребёнка на общение с матерью — гарантированное (п. 1 ст. 55 СК РФ); критерии выбора графика — возраст, здоровье, привязанность, воздействие на физическое и психическое здоровье и нравственное развитие (абз. 4, 6 п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10); «процентная вероятность» в эти критерии не входит; разница 33/66 означает двукратное сокращение контакта и требует мотивированного обоснования, почему меньший объём соответствует интересам ребёнка.

  2. Заявить ходатайство о вызове специалиста (эксперта) в судебное заседание для дачи пояснений по заключению на основании ч. 1 ст. 187 ГПК РФ. Поставить перед ним вопросы: каким методом рассчитаны 33% и 66%; какие исходные данные использованы; как каждый график соотносится с возрастом, режимом и привязанностью ребёнка; какой вариант специалист считает соответствующим интересам ребёнка и почему.

  3. При недостаточной ясности или неполноте заключения — заявить ходатайство о назначении дополнительной экспертизы (ч. 1 ст. 87 ГПК РФ), а при сомнениях в правильности или обоснованности выводов — о повторной экспертизе (ч. 2 ст. 87 ГПК РФ). В ходатайстве указать, что методика расчёта процентов не раскрыта, выводы не проверяемы, что противоречит ст. 8 ФЗ от 31.05.2001 № 73-ФЗ.

  4. Потребовать от суда мотивированной оценки довода о существенности разницы 33/66 в решении. Сослаться на ч. 4 ст. 67 ГПК РФ и ч. 4 ст. 198 ГПК РФ: суд обязан указать мотивы, по которым он принимает или отвергает доказательства и доводы сторон. Если суд выберет вариант с 33% без ссылки на конкретный вред ребёнку, это будет нарушением абз. 12 п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10.

  5. Если суд примет решение с немотивированным отклонением вашего довода — обжаловать решение в апелляционном порядке в вышестоящий суд через суд, принявший решение. В жалобе указать на нарушение ч. 4 ст. 67, ч. 4 ст. 198 ГПК РФ (отсутствие мотивов отклонения довода), а также на неправильное применение п. 1 ст. 55, п. 1 ст. 65 СК РФ и абз. 4, 6, 12 п. 8 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10.