Могут ли дети до 14 лет получить фамилию матери без согласия отца
Ключевая норма — п. 2 ст. 59 СК РФ. Она прямо охватывает вашу ситуацию: родители проживают раздельно, родитель, с которым живёт ребёнок, хочет присвоить ему свою фамилию, а отец оставил семью и его местонахождение неизвестно.
- Если родители проживают раздельно и родитель, с которым проживает ребенок, желает присвоить ему свою фамилию, орган опеки и попечительства разрешает этот вопрос в зависимости от интересов ребенка и с учетом мнения другого родителя. Учет мнения родителя не обязателен при невозможности установления его места нахождения, лишении его родительских прав, признании недееспособным, а также в случаях уклонения родителя без уважительных причин от воспитания и содержания ребенка.
— п. 2 ст. 59 СК РФ
Закон вводит два самостоятельных основания, при которых учёт мнения второго родителя не обязателен: (1) невозможность установления его места нахождения, и (2) уклонение родителя без уважительных причин от воспитания и содержания ребёнка. В вашей ситуации присутствуют оба: муж более двух лет не живёт с семьёй, вы не знаете, где он находится, и он не участвует в воспитании и обеспечении детей. Поэтому орган опеки и попечительства вправе разрешить изменение фамилии без его согласия — решение принимается исходя из интересов ребёнка. Применимость этого основания нужно подтвердить перед органом опеки — представить сведения о невозможности установления места нахождения отца (справка о розыске из полиции или из ФССП в рамках алиментного производства) и/или доказательства уклонения от содержания.
При этом если ребёнку исполнилось 10 лет, требуется его личное согласие.
- Изменение имени и (или) фамилии ребенка, достигшего возраста десяти лет, может быть произведено только с его согласия.
— п. 4 ст. 59 СК РФ
Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет. (В редакции Федерального закона от 24.04.2008 № 49-ФЗ)
— ст. 57 СК РФ
Для детей до 14 лет вывод однозначен: при подтверждении невозможности установления места нахождения отца или его уклонения от воспитания и содержания вы вправе обратиться в орган опеки и попечительства за разрешением изменить фамилию ребёнка на вашу (девичью) без его согласия.
Если ребёнку 14 лет и более — перемена имени через орган ЗАГС и суд
Если ребёнок достиг 14 лет, применяется иной механизм — ст. 58 ФЗ «Об актах гражданского состояния» о перемене имени.
- Перемена имени лицом, не достигшим совершеннолетия, производится при наличии согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия на основании решения суда, за исключением случаев приобретения лицом полной дееспособности до достижения им совершеннолетия в порядке, предусмотренном законом.
— ст. 58 п. 3 ФЗ-143 об актах гражданского состояния
Для такого ребёнка перемена имени (включая фамилию) требует согласия обоих родителей; при отсутствии согласия одного из родителей — производится на основании решения суда. У ребёнка с 14 лет появляется самостоятельное право на перемену имени (ст. 58 п. 1 ФЗ-143), и он может подать заявление в орган ЗАГС. В вашей же ситуации, поскольку отец не даёт согласия (фактически его местонахождение неизвестно), вопрос решается через суд: мать как законный представитель вправе обратиться в суд, который разрешает спор о перемене фамилии. Заявление о перемене имени подаётся в орган ЗАГС (ст. 59 ФЗ-143), а основанием для внесения изменений в запись акта выступает решение суда (ст. 69 п. 2 ФЗ-143).
Вывод по этой ветке: если ребёнку 14 лет и более, смена фамилии без согласия отца возможна через суд (решение суда как основание для внесения изменения по ст. 69 ФЗ-143), поскольку отец своего согласия не даёт и его местонахождение неизвестно.
Судебная защита при отказе органа опеки или ЗАГС и порядок внесения изменений
Если орган опеки и попечительства откажет или возникнет спор между родителями, вопрос решается в судебном порядке. Ст. 69 ФЗ-143 прямо устанавливает: при наличии спора между заинтересованными лицами внесение изменений в запись акта производится на основании решения суда.
- Внесение исправлений и изменений в записи актов гражданского состояния производится органом записи актов гражданского состояния при наличии оснований, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, и при отсутствии спора между заинтересованными лицами. При наличии спора между заинтересованными лицами внесение исправлений и изменений в записи актов гражданского состояния производится на основании решения суда.
— ст. 69 ФЗ-143 об актах гражданского состояния, п. 1
Законным основанием для внесения изменений в запись акта о рождении служит либо решение органа опеки и попечительства, либо решение суда.
решение органа опеки и попечительства о согласии на изменение фамилии и (или) собственно имени ребенка, выданное в соответствии со статьей 59 Семейного кодекса Российской Федерации
— ст. 69 п. 2 ФЗ-143
После получения разрешения органа опеки либо решения суда вы подаёте заявление о внесении изменения в запись акта в орган ЗАГС, который рассматривает его в месячный срок (до трёх месяцев с учётом продления) по ст. 72 ФЗ-143.
- Заявление о внесении исправления или изменения в запись акта гражданского состояния должно быть рассмотрено органом записи актов гражданского состояния в месячный срок со дня поступления заявления. При наличии уважительных причин срок рассмотрения заявления может быть увеличен не более чем на два месяца руководителем органа записи актов гражданского состояния.
— ст. 72 ФЗ-143, п. 1
Если откажут, отказ может быть обжалован в суд.
- Отказ руководителя органа записи актов гражданского состояния во внесении исправления или изменения в запись акта гражданского состояния может быть обжалован заявителем в суд.
— ст. 72 п. 5 ФЗ-143
Отказ органа опеки и попечительства как публичного органа обжалуется в порядке административного судопроизводства по КАС РФ — заинтересованное лицо вправе требовать признания отказа незаконным, если он нарушает права (ст. 218 КАС).
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.
— ст. 218 п. 1 КАС РФ
Вывод: процедура выстраивается цепочкой «орган опеки (разрешение) → орган ЗАГС (внесение изменения)»; при отказе любого из них вы защищены судом — спор между родителями разрешается через иск (ст. 69 ФЗ-143), а неправомерный отказ органа опеки или ЗАГС обжалуется в суд (ст. 72 п. 5 ФЗ-143, ст. 218 КАС). Подсудность — районный суд по месту жительства заявителя.
Применимость российского закона при отце — гражданине Канады
Поскольку отец — иностранный гражданин, необходимо убедиться, что права и обязанности родителей и детей определяются российским правом. Ст. 163 СК РФ решает этот вопрос в вашу пользу.
Права и обязанности родителей и детей Права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок.
— ст. 163 СК РФ
Дети проживают с вами в России, совместного места жительства с отцом нет (отец бросил семью более двух лет назад), при этом дети являются гражданами Российской Федерации. Следовательно, права и обязанности родителей и детей определяются законодательством России, и ст. 59 СК РФ применяется в полном объёме. Тот факт, что отец — гражданин Канады и находится вне пределов досягаемости, не препятствует изменению фамилии по российскому закону; напротив, сама неизвестность его местонахождения позволяет не учитывать его мнение по п. 2 ст. 59 СК РФ.
Вывод: российское законодательство применимо полностью, и иностранное гражданство отца не создаёт препятствий для смены фамилии детей на вашу девичью фамилию по ст. 59 СК РФ.
Какие доказательства представить органу опеки для подтверждения невозможности учёта мнения отца
П. 2 ст. 59 СК РФ, как уже процитирован, освобождает от учёта мнения отца при невозможности установления его места нахождения и при уклонении от воспитания и содержания. Бремя доказывания этих обстоятельств лежит на матери как заявителе. Рекомендуемый перечень доказательств:
- Справка из органа внутренних дел о результатах розыска либо о том, что местонахождение гражданина не установлено (подача заявления о розыске как безвестно отсутствующего — ст. 42 ГК РФ позволяет начать процедуру, если более года нет сведений о месте пребывания гражданина по месту его жительства; в вашем случае прошло более двух лет).
- Постановление судебного пристава-исполнителя о розыске должника по алиментному обязательству, если вы взыскиваете алименты через ФССП (п. 1 ст. 65 Федерального закона № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»).
- Документы, подтверждающие уклонение от содержания: справка о задолженности по алиментам (от ФССП), банковские выписки об отсутствии поступлений от отца, ваше личное письменное заявление с подробным изложением обстоятельств.
- Справка из образовательной организации (школы/детского сада) о том, что отец не участвует в воспитании (не посещает собрания, не приводит детей, не интересуется успеваемостью).
- Показания свидетелей (родственников, соседей), которые могут подтвердить длительное отсутствие отца и отсутствие с его стороны участия в жизни детей.
Орган опеки обязан оценить совокупность доказательств; при их недостаточности он может отказать, что даёт право на судебное обжалование — через КАС (ст. 218 КАС РФ, блок 3).
Вывод: чем полнее пакет документов, тем выше вероятность положительного решения органа опеки. Ключевым является документальное подтверждение невозможности установления места нахождения отца и/или его уклонения от содержания.
Риски: может ли отец впоследствии оспорить смену фамилии
После изменения фамилии может возникнуть ситуация, когда отец объявится и заявит о несогласии. Анализ правовых последствий:
-
Отец вправе обратиться в суд с требованием об отмене решения органа опеки или судебного акта, ссылаясь на то, что его мнение не было учтено неправомерно. Однако если в момент принятия решения орган опеки (суд) располагал достаточными доказательствами невозможности установления места нахождения отца и/или его уклонения от воспитания/содержания, основания для отмены отсутствуют — решение принято в строгом соответствии с п. 2 ст. 59 СК РФ.
-
Если отец докажет, что его отсутствие было вынужденным (например, тяжёлая болезнь, длительная служебная командировка, иные уважительные причины, по которым он не мог установить контакт с семьёй), решение органа опеки может быть пересмотрено. Однако при двухлетнем отсутствии и полном отсутствии попыток связаться с детьми суд вряд ли сочтёт его причины уважительными.
-
Отцовство сохраняется — смена фамилии не влияет на отцовство и не освобождает отца от обязанности по содержанию детей (ст. 80 СК). Отец остаётся записанным в актовой записи о рождении, меняется только фамилия ребёнка.
-
Право на обратное изменение — в последующем, если отец восстановит отношения с детьми, возможно повторное изменение фамилии по совместному решению родителей (вновь через орган опеки, ст. 59 СК) или по инициативе самого ребёнка после 14 лет (ст. 58 ФЗ-143).
Вывод: риск последующего оспаривания отцом смены фамилии невысок при документально подтверждённой невозможности установления его места нахождения и уклонении от содержания в течение длительного времени; но полностью исключить такой риск невозможно, если отец объявится и представит доказательства уважительности своего отсутствия.