Формулировка абз. 4 п. 4 этого Порядка уникальна важным обстоятельством: она не ограничивает преимущество случаем, когда брат/сестра обучаются именно по программе дошкольного образования (то есть именно в детском саду). Закон говорит о «государственные и муниципальные образовательные организации, в которых обучаются их братья и (или) сестры» без всякого указания на уровень (ступень) образования или на то, что брат должен посещать ту же дошкольную группу. Для вашей ситуации это означает: если школа, где обучается старший ребёнок, и детский сад, куда вы подаёте заявление, относятся к одной и той же образовательной организации (одно юридическое лицо с единым уставом, одним ОГРН и лицензией, где сад и школа — структурные подразделения), то юридическое требование «брат обучается в организации, в которую поступает ребёнок» выполнено. Преимущество действует.
Ту же позицию подтверждает сам механизм заявления, установленный этим Порядком, — в нём требуется указать сведения о братьях и сёстрах, обучающихся именно в «выбранной для приёма» образовательной организации, а не в её дошкольном подразделении:
При наличии у ребенка братьев и (или) сестер, проживающих в одной с ним семье и имеющих общее с ним место жительства, обучающихся в государственной или муниципальной образовательной организации, выбранной родителем (законным представителем) для приема ребенка, его родители (законные представители) дополнительно в заявлении для направления указывают фамилию(-ии), имя (имена), отчество(-а) (последнее - при наличии) братьев и (или) сестер
— абз. 8 п. 9 Порядка приёма на обучение по программам дошкольного образования, утв. Приказом Минпросвещения России от 15.05.2020 № 236
То есть Порядок № 236 прямо исходит из того, что достаточно обучения брата/сестры в выбранной родителем образовательной организации — каковым для вас является то самое учреждение (комплекс «сад + школа»), где старший ребёнок уже ходит в школу. Ни закон, ни подзаконный акт не требуют, чтобы старший ребёнок посещал именно детский сад. Основание для преимущества — общее место жительства и совместное проживание в одной семье детей, обучающихся в выбранной организации.
Федеральная норма, образующая материальное основание этого преимущества (ч. 3.1 ст. 67 ФЗ «Об образовании в РФ»), также говорит об «образовательной организации, в которой обучаются его брат и (или) сестра»:
Ребенок, в том числе усыновленный (удочеренный) или находящийся под опекой или попечительством в семье, включая приемную семью либо в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, патронатную семью, имеет право преимущественного приема на обучение по основным общеобразовательным программам в государственную или муниципальную образовательную организацию, в которой обучаются его брат и (или) сестра (полнородные и неполнородные, усыновленные (удочеренные), дети, опекунами (попечителями) которых являются родители (законные представители) этого ребенка, или дети, родителями (законными представителями) которых являются опекуны (попечители) этого ребенка, за исключением случаев, предусмотренных частями 5 и 6 настоящей статьи
— ч. 3.1 ст. 67 ФЗ «Об образовании в РФ»
Вывод по этому вопросу: да, при условии что детский сад и школа — одна образовательная организация (одно юридическое лицо), ваш ребёнок имеет преимущественное право на зачисление в детский сад, даже если старший ребёнок обучается в школе этого же учреждения, а не в самом саду. Требование, чтобы брат посещал именно детский сад, ни закон, ни Порядок № 236 не содержат. Для реализации права в заявлении достаточно указать сведения о брате/сестре, обучающемся(ейся) в выбранной организации.
Развилка: если детский сад и школа — РАЗНЫЕ образовательные организации (разные юридические лица) даже при общем названии-комплексе
Если при «объединении» сад и школа формально являются разными образовательными организациями (разные лицензии, разные ОГРН, отдельные юрлица, и ребёнок поступает в детский сад как отдельную организацию, а брат обучается в школе как в другой организации), то преимущественное право в этот детский сад не распространяется.
Причина — в конструкции самой нормы. Преимущество действует в отношении организации, «в которой обучаются их братья и (или) сестры» (> Проживающие в одной семье и имеющие общее место жительства дети имеют право преимущественного приема в государственные и муниципальные образовательные организации, в которых обучаются их братья и (или) сестры 4 . ______________________________ 2 Часть 3 статьи 67 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2012, № 53, ст. 7598). 3 Часть 2 статьи 9 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2012, № 53, ст. 7598; 2014, № 19, ст. 2289). 4 Часть 3.1 статьи 67 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2012, № 53, ст. 7598; 2019, № 4952, ст. 69707833). 5. В приеме в государственную или муниципальную образовательную организацию может быть отказано только по причине отсутствия в ней свободных мест, за исключением случаев, предусмотренных статьей 88 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2012, № 53, ст. 7598; 2019, № 30, ст. 4134).
— абз. 4 п. 4 Порядка приёма на обучение по программам дошкольного образования, утв. Приказом Минпросвещения России от 15.05.2020 № 236, > Ребенок, в том числе усыновленный (удочеренный) или находящийся под опекой или попечительством в семье, включая приемную семью либо в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, патронатную семью, имеет право преимущественного приема на обучение по основным общеобразовательным программам в государственную или муниципальную образовательную организацию, в которой обучаются его брат и (или) сестра (полнородные и неполнородные, усыновленные (удочеренные), дети, опекунами (попечителями) которых являются родители (законные представители) этого ребенка, или дети, родителями (законными представителями) которых являются опекуны (попечители) этого ребенка, за исключением случаев, предусмотренных частями 5 и 6 настоящей статьи
— ч. 3.1 ст. 67 ФЗ «Об образовании в РФ»). Если школа, где учится старший брат, — иная организация, нежели детский сад, в который вы направляете младшего, то условие «брат обучается в выбранной для приёма организации» не выполняется. Пункт 9 Порядка № 236 подтверждает: в заявлении указываются сведения о братьях/сёстрах, обучающихся в выбранной для приёма ребёнка образовательной организации (> При наличии у ребенка братьев и (или) сестер, проживающих в одной с ним семье и имеющих общее с ним место жительства, обучающихся в государственной или муниципальной образовательной организации, выбранной родителем (законным представителем) для приема ребенка, его родители (законные представители) дополнительно в заявлении для направления указывают фамилию(-ии), имя (имена), отчество(-а) (последнее - при наличии) братьев и (или) сестер
— абз. 8 п. 9 Порядка приёма на обучение по программам дошкольного образования, утв. Приказом Минпросвещения России от 15.05.2020 № 236).
Отдельно подчеркнём: для приёма в школу (на ступень начального общего образования, в которую перейдёт ребёнок позже) преимущество по п. 12 Порядка № 458 действует независимо от этой развилки — там преимущество распространяется на организации, «в которых обучаются их братья и (или) сестры» именно по программам начального общего образования:
Проживающие в одной семье и имеющие общее место жительства дети имеют право преимущественного приема на обучение по образовательным программам начального общего образования в государственные образовательные организации субъектов Российской Федерации и муниципальные образовательные организации, в которых обучаются их братья и (или) сестры 16 . Дети, указанные в части 6 статьи 86 Федерального закона 17 , пользуются преимущественным правом приема в общеобразовательные организации со специальными наименованиями "кадетская школа", "кадетский (морской кадетский) корпус" и "казачий кадетский корпус", которые реализуют образовательные программы основного общего и среднего общего образования, интегрированные с дополнительными общеразвивающими программами, имеющими целью подготовку несовершеннолетних граждан к военной или иной государственной службе, в том числе к государственной службе российского казачества 18 . 13. Дети с ограниченными возможностями здоровья принимаются на обучение по адаптированной образовательной программе начального общего, основного общего и среднего общего образования (далее - адаптированная образовательная программа) только с согласия их родителей (законных представителей) и на основании рекомендаций психолого-медико-педагогической комиссии 19 . ______________________________ 15 Части 1 статьи 55 Федерального закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2012, № 53, ст. 7598).
— п. 12 Порядка приёма на обучение по программам начального, основного и среднего общего образования, утв. Приказом Минпросвещения России от 02.09.2020 № 458
Вывод: правовая судьба вашего требования напрямую зависит от организационно-правовой формы объединения. Если сад и школа — одна образовательная организация (один устав, одна лицензия, один ОГРН) — преимущество есть. Если это два разных юрлица даже внутри комплекса — преимущество в детсад по мотиву обучения брата в школе не действует (но действует позже при поступлении в ту же школу, где уже обучается старший ребёнок). Рекомендуем проверить устав и лицензию учреждения: единственное юридическое лицо с двумя структурными подразделениями («дошкольное отделение» и «школа») — критерий положительного решения.
Процедура при отказе в зачислении: что делать, если учреждение трактует преимущество узко
Отказ в приёме в государственную или муниципальную образовательную организацию допускается только в прямо установленных законом случаях — по причине отсутствия свободных мест (применимо и к дошкольным организациям):
В приеме в государственную или муниципальную образовательную организацию может быть отказано только по причине отсутствия в ней свободных мест, а также при невыполнении условий, установленных частью 2 1 статьи 78 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, предусмотренных частями 5 и 6 настоящей статьи и статьей 88 настоящего Федерального закона. В случае отсутствия мест в государственной или муниципальной образовательной организации родители (законные представители) ребенка для решения вопроса о его устройстве в другую общеобразовательную организацию обращаются непосредственно в исполнительный орган субъекта Российской Федерации, осуществляющий государственное управление в сфере образования, или орган местного самоуправления, осуществляющий управление в сфере образования
— ч. 4 ст. 67 ФЗ «Об образовании в РФ»
Иными словами, отказ по мотиву «брат обучается не в этом саду, а в школе» при наличии мест неправомерен — он не входит в исчерпывающий перечень оснований, установленных ч. 4 ст. 67 ФЗ. Такое основание отказа закон не содержит.
Механизм защиты прав родителей и обучающихся предусмотрен ст. 45 ФЗ «Об образовании в РФ»: заявитель вправе обращаться к органам управления организацией, в комиссию по урегулированию споров между участниками образовательных отношений, а также «использовать не запрещенные законодательством иные способы защиты прав и законных интересов» — включая обращение в орган управления образованием региона/муниципалитета (который в силу ч. 4 ст. 67 и п. 5 Порядка № 236 обязан решать вопрос устройства ребёнка при отказе) и в суд:
В целях защиты своих прав обучающиеся, родители (законные представители) несовершеннолетних обучающихся самостоятельно или через своих представителей вправе: 1) направлять в органы управления организацией, осуществляющей образовательную деятельность, обращения о применении к работникам указанных организаций, нарушающим и (или) ущемляющим права обучающихся, родителей (законных представителей) несовершеннолетних обучающихся, дисциплинарных взысканий. Такие обращения подлежат обязательному рассмотрению указанными органами с привлечением обучающихся, родителей (законных представителей) несовершеннолетних обучающихся; 2) обращаться в комиссию по урегулированию споров между участниками образовательных отношений, в том числе по вопросам о наличии или об отсутствии конфликта интересов педагогического работника; 3) использовать не запрещенные законодательством Российской Федерации иные способы защиты прав и законных интересов
— ч. 1 ст. 45 ФЗ «Об образовании в РФ»
Практический порядок действий при отказе: (1) письменно потребовать в учреждении отказ со ссылкой на конкретное основание; (2) при отсутствии свободных мест или оспаривании трактовки — письменно обратиться в орган местного самоуправления/региональный орган управления образованием для решения вопроса об устройстве ребёнка; (3) если и это не помогло — подать жалобу в прокуратуру (незаконный отказ подпадает под административную ответственность за нарушение права гражданина на образование по ст. 5.57 КоАП РФ) и/или обратиться в суд с требованием о понуждении к зачислению. Перед любыми действиями сохраните письменные ответы и заявление с указанием сведений о брате/сестре.
Вывод: отказ в зачислении допустим только при отсутствии свободных мест. Если мест нет — заявите об этом в орган управления образованием. Если учреждение отказывает по мотиву «брат не в этом саду» при наличии мест и при условии, что сад и школа — одна организация, такой отказ неправомерен и может быть обжалован в орган управления образованием, прокуратуру и суд.
Административная и гражданско-правовая ответственность за незаконный отказ в приёме
Незаконный отказ в приёме в образовательную организацию образует состав административного правонарушения по ч. 1 ст. 5.57 КоАП РФ:
Нарушение или незаконное ограничение права на образование, выразившиеся в нарушении или ограничении права на получение общедоступного и бесплатного образования, а равно незаконные отказ в приеме в образовательную организацию либо отчисление (исключение) из образовательной организации - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей
— ч. 1 ст. 5.57 КоАП РФ
Ответственность по этой норме наступает независимо от формы собственности организации (государственная/муниципальная). Жалоба подаётся в прокуратуру — именно прокурор возбуждает дело об административном правонарушении по данной статье. Одновременно прокурор может внести представление об устранении нарушения.
Если неправомерный отказ причинил вам нравственные страдания, возможно требование компенсации морального вреда в судебном порядке на основании ст. 151 ГК РФ. Право на образование относится к конституционным личным неимущественным правам, и нарушение этого права действиями администрации детского сада/школы — достаточное основание для денежной компенсации при доказанности страданий:
Если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями гражданина, которому причинен вред
— ст. 151 ГК РФ
Вывод: незаконный отказ — не просто административная ошибка, а правонарушение, влекущее штраф для должностного лица (30-50 тыс. руб.) и для юрлица (100-200 тыс. руб.), а также потенциальную компенсацию морального вреда в пользу заявителя в судебном порядке. Жалоба в прокуратуру — наиболее оперативный и действенный способ принуждения учреждения к соблюдению закона.