Как записать ребёнка на фамилию и отчество другого мужчины, если брак ещё не расторгнут, и можно ли не давать согласие на запись отцом

Действует ли презумпция отцовства мужа, если брак на дату рождения ребёнка ещё не расторгнут

Основное правило: если ребёнок родился от лиц, состоящих в браке, отцом признаётся супруг матери, и это удостоверяется записью о браке — то есть без отдельного заявления и согласия мужа.

1. Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное (статья 52 настоящего Кодекса). Отцовство супруга матери ребенка удостоверяется записью об их браке.
   — п. 2 ст. 48 СК РФ

Пока брак юридически не прекращён (решение суда не вступило в силу, запись о расторжении не внесена), вы считаетесь состоящим в браке, и ЗАГС вписывает вас отцом автоматически на основании свидетельства о браке. Ваши фактические обстоятельства — раздельное проживание и происхождение ребёнка от другого мужчины — на саму запись в ЗАГС не влияют; закон прямо оговаривает «если не доказано иное», то есть презюмируемое отцовство опровергается только отдельной процедурой (ст. 52 СК РФ), а не отсутствием совместного проживания.

1. При рассмотрении дел, связанных с установлением отцовства, судам следует иметь в виду, что, если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери ребенка, если не доказано иное в соответствии со статьей 52 СК РФ, при этом отцовство супруга матери ребенка удостоверяется записью об их браке (пункт 2 статьи 48 СК РФ, пункты 1 и 2 статьи 17 Федерального закона от 15 ноября 1997 года № 143-ФЗ).
   — п. 14 Постановления Пленума ВС РФ № 16 от 16.05.2017

Это подтверждает и то, что сведения об отце при действующем браке вносятся по свидетельству о браке, а не по заявлению мужа.

1. Отец и мать, состоящие в браке между собой, записываются родителями в записи акта о рождении ребенка по заявлению любого из них. Сведения о матери ребенка вносятся в запись акта о рождении ребенка на основании документов, указанных в статье 14 настоящего Федерального закона, сведения об отце ребенка - на основании свидетельства о заключении брака родителей.
   — п. 1 ст. 17 ФЗ № 143-ФЗ

Такое же правило действует и когда брак уже расторгнут, но с даты расторжения до дня рождения ребёнка прошло не более 300 дней — тогда сведения об отце вносятся на основании документов о браке и его прекращении.

1. В случае, если брак между родителями ребенка расторгнут, признан судом недействительным или если супруг умер, но со дня расторжения брака, признания его недействительным или со дня смерти супруга до дня рождения ребенка прошло не более трехсот дней, сведения о матери ребенка вносятся в запись акта о его рождении в порядке, установленном пунктом 1 настоящей статьи, сведения об отце ребенка - на основании свидетельства о заключении брака родителей или иного документа, подтверждающего факт государственной регистрации заключения брака, а также документа, подтверждающего факт и время прекращения брака.
   — п. 2 ст. 17 ФЗ № 143-ФЗ

Вывод: пока брак не расторгнут, вы автоматически будете записаны отцом. Отсутствие вашего согласия записи не препятствует — согласие на запись «по умолчанию» не требуется, оспорить запись можно только через суд.

Может ли биологический отец быть записан отцом, пока брак не расторгнут

Порядок установления отцовства лица, не состоящего в браке с матерью, — совместное заявление отца и матери в ЗАГС.

3 . Отцовство лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, устанавливается путем подачи в орган записи актов гражданского состояния совместного заявления отцом и матерью ребенка; в случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места нахождения матери или в случае лишения ее родительских прав - по заявлению отца ребенка с согласия органа опеки и попечительства, при отсутствии такого согласия - по решению суда.
— п. 3 ст. 48 СК РФ

Однако этот механизм по смыслу закона рассчитан на случаи, когда мать в браке не состоит. Если ребёнок родился в браке (или в течение 300 дней после развода), ЗАГС вписывает отцом супруга, и совместное заявление матери с биологическим отцом принять нельзя — тогда вопрос решается только судом.

1. Суд в исковом порядке рассматривает также требования об исключении записи об отце ребенка, произведенной в записи акта о рождении в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 51 СК РФ, и о внесении новых сведений об отце ребенка, то есть об установлении отцовства другого лица, в том числе и в случае, если между заинтересованными лицами (например, между матерью ребенка, лицом, записанным в качестве отца, и фактическим отцом ребенка) отсутствует спор по этому вопросу
   — п. 16 Постановления Пленума ВС РФ № 16 от 16.05.2017

Порядок государственной регистрации установления отцовства прямо привязан к случаю, когда родители «не состоят между собой в браке на момент рождения ребёнка».

Основанием для государственной регистрации установления отцовства является: совместное заявление об установлении отцовства отца и матери ребенка, не состоящих между собой в браке на момент рождения ребенка; заявление об установлении отцовства отца ребенка, не состоящего в браке с матерью ребенка на момент рождения ребенка, в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 51 настоящего Федерального закона; решение суда об установлении отцовства или об установлении факта признания отцовства, вступившее в законную силу.
— ст. 48 ФЗ № 143-ФЗ, п. 2

Существует и «упреждающий» вариант: до рождения ребёнка мать и биологический отец могут подать совместное заявление об установлении отцовства, и тогда отцовство регистрируется одновременно с рождением, если заявление не отозвано.

1. В случае, если имеются основания предполагать, что подача совместного заявления об установлении отцовства после рождения ребенка может оказаться невозможной или затруднительной, будущие отец и мать ребенка, не состоящие между собой в браке на момент рождения ребенка, могут подать такое заявление во время беременности матери. При наличии такого заявления государственная регистрация установления отцовства производится одновременно с государственной регистрацией рождения ребенка и новое заявление не требуется, если до государственной регистрации рождения ребенка ранее поданное заявление не было отозвано отцом или матерью.
   — п. 3 ст. 50 ФЗ № 143-ФЗ

Но и это заявление применимо к «будущим отцу и матери, не состоящим между собой в браке на момент рождения ребёнка». Пока ваш брак не расторгнут, мать в браке состоит, поэтому вариант с добровольным признанием отцовства биологическим отцом в большинстве случаев не сработает, а ЗАГС, скорее всего, укажет отцом вас. Вывод: пока брак не расторгнут, записать отцом другого мужчину через ЗАГС по совместному заявлению, как правило, не получится — это возможно лишь после расторжения брака либо через суд.

Как оспорить запись об отце, если вас вписали

Запись об отце, сделанная в силу брака (п. 1 и 2 ст. 51 СК РФ), оспаривается исключительно в судебном порядке.

1. Запись родителей в книге записей рождений, произведенная в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 51 настоящего Кодекса, может быть оспорена только в судебном порядке по требованию лица, записанного в качестве отца или матери ребенка, либо лица, фактически являющегося отцом или матерью ребенка, а также самого ребенка по достижении им совершеннолетия, опекуна (попечителя) ребенка, опекуна родителя, признанного судом недееспособным.
   — п. 1 ст. 52 СК РФ

Право требовать оспаривания принадлежит, в частности, лицу, записанному отцом, и лицу, фактически являющемуся отцом, — то есть и вам, и биологическому отцу.

Оспаривание отцовства или материнства (статья 52 СК РФ) 25. Согласно пункту 1 статьи 52 СК РФ запись родителей в книге записей рождений, произведенная в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 51 СК РФ, может быть оспорена в судебном порядке лицом, записанным в качестве отца или матери ребенка, либо лицом, фактически являющимся отцом или матерью ребенка (биологический родитель), а также самим ребенком по достижении им совершеннолетия, опекуном (попечителем) ребенка, опекуном родителя, признанного судом недееспособным. Указанное право принадлежит также ребенку, не достигшему возраста восемнадцати лет, приобретшему полную дееспособность в результате эмансипации или вступления в брак (пункт 2 статьи 21, пункт 1 статьи 27 ГК РФ). Ввиду того, что семейное законодательство исходит из недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи (статья 1 СК РФ), указанный перечень лиц является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.
— п. 24 Постановления Пленума ВС РФ № 16 от 16.05.2017

Важная оговорка: если в момент записи вам уже было известно, что вы не являетесь отцом, требование об оспаривании может быть не удовлетворено.

1. Требование лица, записанного отцом ребенка на основании пункта 2 статьи 51 настоящего Кодекса, об оспаривании отцовства не может быть удовлетворено, если в момент записи этому лицу было известно, что оно фактически не является отцом ребенка.
   — п. 2 ст. 52 СК РФ

Это ключевой риск: если вы подадите иск об оспаривании отцовства после того, как вам было доподлинно известно о происхождении ребёнка от другого, суд может отказать. Поэтому иск нужно строить на неосведомлённости либо на том, что запись сделана без вашего волеизъявления; весомое доказательство — молекулярно-генетическая экспертиза, которую суд вправе назначить.

поскольку запись о родителях ребенка производится только после рождения ребенка (абзац второй пункта 3 статьи 48 СК РФ), споры, связанные с установлением происхождения детей, также могут быть разрешены судом только после рождения ребенка. Если заявление по спору, связанному с установлением происхождения ребенка, подано до рождения ребенка (например, об оспаривании отцовства), судья отказывает в его принятии на основании пункта 1 части 1 статьи 134 ГПК РФ.
— п. 6 Постановления Пленума ВС РФ № 16 от 16.05.2017

Иск предъявляется только после рождения ребёнка: до его рождения запись не производится, и суд заявление не примет. Дело рассматривает районный суд в порядке искового производства.

1. При отсутствии оснований для государственной регистрации рождения, перечень которых содержится в пункте 1 статьи 14 Федерального закона от 15 ноября 1997 года № 143-ФЗ, а также в случае возникновения спора по вопросам материнства (отцовства) ребенка либо в иных случаях, когда сведения о матери (отце) ребенка подлежат внесению (аннулированию) в запись (из записи) акта о рождении исключительно на основании решения суда, вопрос о происхождении ребенка, в частности об установлении отцовства (материнства), об установлении факта рождения ребенка конкретной женщиной, об установлении факта признания отцовства или факта отцовства, об оспаривании отцовства (материнства) и исключении сведений об отце 3 (матери) ребенка из записи акта о рождении ребенка (далее – дела, споры, связанные с установлением происхождения детей), разрешается районным судом (пункт 4 части 1 статьи 23, статья 24 ГПК РФ) в порядке искового производства
   — п. 4 ч. 1 ст. 23 и ст. 24 ГПК РФ

Вывод: запись об отце вы оспариваете через районный суд после рождения ребёнка; согласия или отдельного разрешения на запись «просить» не нужно — сразу заявляется иск об оспаривании отцовства (и об исключении сведений об отце), с возможным назначением экспертизы. Одновременно ответчиком привлекается лицо, значащееся отцом (по общему правилу — вы), а при установлении отцовства биологического отца он привлекается к участию в деле.

На чью фамилию и отчество будет записан ребёнок

Имя и фамилия записываются по соглашению родителей, а отчество — по имени отца; при разногласиях спор решает орган опеки и попечительства.

1. Имя ребенку дается по соглашению родителей, отчество присваивается по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации или не основано на национальном обычае. При выборе родителями имени ребенка не допускается использование в его имени цифр, буквенно-цифровых обозначений, числительных, символов и не являющихся буквами знаков, за исключением знака "дефис", или их любой комбинации либо бранных слов, указаний на ранги, должности, титулы. (В редакции Федерального закона от 01.05.2017 № 94-ФЗ) 3. Фамилия ребенка определяется фамилией родителей. При разных фамилиях родителей по соглашению родителей ребенку присваивается фамилия отца, фамилия матери или двойная фамилия
   — п. 2-3 ст. 58 СК РФ

Те же правила конкретизированы в законе об актах гражданского состояния: фамилия — по фамилии родителей, при разных фамилиях — по соглашению (фамилия отца, матери или двойная); отчество — по имени отца.

1. Отчество ребенка записывается по имени отца, если иное не основано на национальном обычае. 5. В случае, если мать не состоит в браке с отцом ребенка и отцовство в отношении ребенка не установлено, имя ребенка записывается по желанию матери, отчество - по имени лица, указанного в записи акта о рождении в качестве отца ребенка, фамилия ребенка - по фамилии матери. В случае, если по желанию матери, не состоящей в браке с отцом ребенка, сведения об отце ребенка не вносятся в запись акта о рождении, отчество ребенка записывается по указанию матери. 6. В случае, если законом субъекта Российской Федерации, основанным на нормах Семейного кодекса Российской Федерации , предусмотрен иной порядок присвоения фамилии и определения отчества ребенка, запись фамилии и отчества ребенка при государственной регистрации рождения производится в соответствии с законом субъекта Российской Федерации. Статья 19. Государственная регистрация рождения найденного (подкинутого) ребенка 1. Орган внутренних дел, орган опеки и попечительства либо медицинская организация, воспитательная организация или организация социального обслуживания, в которую помещен ребенок, обязаны заявить о государственной регистрации рождения найденного (подкинутого) ребенка, родители которого неизвестны, не позднее чем через семь дней со дня обнаружения ребенка.
   — п. 4 ст. 18 ФЗ № 143-ФЗ

Именно поэтому «фамилия и отчество того мужчины» возможны только в том случае, если отцом в записи значится он. Пока отцом записаны вы, отчество ребёнку присваивается по вашему имени, а фамилия — по соглашению с матерью (ваша, её или двойная). Самостоятельно, одним своим желанием, мать присвоить ребёнку фамилию и отчество другого мужчины не может. Если мать откажется согласовывать фамилию и имя, разногласия при разных фамилиях родителей разрешает орган опеки и попечительства.

Отчество по имени отца применяется «если иное не основано на национальном обычае», а законы отдельных субъектов РФ могут устанавливать особый порядок.

Вывод: пока отцом записаны вы — фамилия ребёнка определяется по соглашению с матерью (ваша, её или двойная), отчество — по вашему имени; «чужие» фамилия и отчество у ребёнка появятся лишь после того, как отцом в записи станет биологический отец (либо по соглашению, либо по решению суда).

Алименты и иные последствия записи вас отцом

Записанный отцом, вы несёте родительские обязанности, в том числе по содержанию ребёнка.

1. Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. Порядок и форма предоставления содержания несовершеннолетним детям определяются родителями самостоятельно. Родители вправе заключить соглашение о содержании своих несовершеннолетних детей (соглашение об уплате алиментов) в соответствии с главой 16 настоящего Кодекса. 2. В случае, если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства на содержание несовершеннолетних детей (алименты) взыскиваются с родителей в судебном порядке.
   — п. 1-2 ст. 80 СК РФ

Алименты взыскиваются с родителей в судебном порядке, и сам факт записи в свидетельстве о рождении является основанием для возникновения прав и обязанностей родителя и ребёнка. Поэтому, если вас впишут отцом и вы не оспорите запись, мать вправе требовать с вас алименты как с родителя.

Одновременно запись даёт ребёнку наследственные права: дети — наследники первой очереди.

1. Наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя. 2. Внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления. Статья 1143. Наследники второй очереди 1. Если нет наследников первой очереди, наследниками второй очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери. 2. Дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя) наследуют по праву представления. Статья 1144. Наследники третьей очереди 1. Если нет наследников первой и второй очереди, наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя). 2. Двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления. Статья 1145. Наследники последующих очередей 1. Если нет наследников первой, второй и третьей очереди (статьи 1142 - 1144), право наследовать по закону получают родственники наследодателя третьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей. Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит. 2. В соответствии с пунктом 1 настоящей статьи призываются к наследованию: в качестве наследников четвертой очереди родственники третьей степени родства - прадедушки и прабабушки наследодателя;
   — п. 1 ст. 1142 ГК РФ

То есть запись отцом влечёт и алиментную обязанность, и наследственные последствия. Заметим: право на алименты и обязанность их платить неразрывно связаны с личностью и не переходят по наследству.

Вывод: пока запись об отце не отменена судом, вы обязаны платить алименты и являетесь наследником/наследодателем по отношению к ребёнку; после удовлетворения иска об оспаривании отцовства и исключения сведений о вас из записи эти обязанности и права прекращаются, а алименты (при наличии оснований) могут быть взысканы с биологического отца.

Развод при беременности жены: ограничение для мужа

Отдельно о расторжении брака: если жена беременна и/или ребёнку ещё нет года, муж не вправе без согласия жены возбуждать дело о разводе.

Муж не имеет права без согласия жены возбуждать дело о расторжении брака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка.
— ст. 17 СК РФ, п. 2

Это прямо влияет на вашу ситуацию: пока жена беременна и в течение года после рождения ребёнка вы не можете по своей инициативе и без её согласия инициировать развод. Если вы уже подали заявление о разводе, его дальнейшее движение зависит от согласия жены; при беременности без её согласия производство по вашему иску подлежит прекращению. Заявление от жены или обоюдное согласие этот запрет снимает.

Вывод: учитывайте сроки. Если жена согласна на развод — препятствий нет; если нет, развестись по вашему требованию можно только после того, как ребёнку исполнится год. И именно от даты фактического расторжения брака относительно даты родов зависит, попадёте ли вы под презумпцию отцовства (в браке — да; более 300 дней после развода — нет).

Нужно ли согласие мужа на запись его отцом

Согласие мужа на запись его отцом не требуется и не испрашивается: при действующем браке родители записываются по заявлению любого из них, а сведения об отце вносятся на основании свидетельства о браке.

1. Отец и мать, состоящие в браке между собой, записываются родителями ребенка в книге записей рождений по заявлению любого из них. 2. Если родители не состоят в браке между собой, запись о матери ребенка производится по заявлению матери, а запись об отце ребенка - по совместному заявлению отца и матери ребенка, или по заявлению отца ребенка (пункт 3 статьи 48 настоящего Кодекса), или отец записывается согласно решению суда.
   — ст. 51 СК РФ, п. 1

Та же конструкция в законе об актах гражданского состояния: запись по заявлению любого из родителей, сведения об отце — на свидетельстве о браке.

1. Отец и мать, состоящие в браке между собой, записываются родителями в записи акта о рождении ребенка по заявлению любого из них. Сведения о матери ребенка вносятся в запись акта о рождении ребенка на основании документов, указанных в статье 14 настоящего Федерального закона, сведения об отце ребенка - на основании свидетельства о заключении брака родителей.
   — п. 1 ст. 17 ФЗ № 143-ФЗ

Это означает, что запись вас отцом производится автоматически по предъявлении жене свидетельства о браке (или при внесении записи, когда брак действует), без вашего участия и без вашего согласия. Запрета на запись через «недачу согласия» закон не предусматривает: единственный способ воспрепятствовать и устранить последствия записи — судебное оспаривание уже после рождения ребёнка. Именно поэтому ваше намерение «не давать согласие» на запись не создаёт правового барьера для ЗАГС.

Вывод: процедура устроена так, что согласие записываемого супруга не требуется — запись делается по заявлению любого из родителей и свидетельству о браке; защититься от «приписывания» чужого ребёнка можно только иском об оспаривании отцовства после рождения ребёнка.

Если ЗАГС откажется регистрировать нужные сведения

Если орган ЗАГС откажет в регистрации рождения с указанием в качестве отца биологического отца, сославшись на действующий брак, вопрос отцовства биологического отца разрешается судом в порядке искового производства уже после регистрации рождения по правилам презумпции отцовства супруга.

1. Суд в исковом порядке рассматривает также требования об исключении записи об отце ребенка, произведенной в записи акта о рождении в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 51 СК РФ, и о внесении новых сведений об отце ребенка, то есть об установлении отцовства другого лица, в том числе и в случае, если между заинтересованными лицами (например, между матерью ребенка, лицом, записанным в качестве отца, и фактическим отцом ребенка) отсутствует спор по этому вопросу
   — п. 16 Постановления Пленума ВС РФ № 16 от 16.05.2017

Иными словами, ЗАГС при действующем браке вписывает отцом супруга, и отказ в указании иного лица не является «незаконным» — он прямо вытекает из презумпции отцовства. Оспорить запись и внести сведения о биологическом отце можно только через суд (иск об оспаривании отцовства и установлении отцовства другого лица), что рассматривается районным судом (п. 4 ч. 1 ст. 23, ст. 24 ГПК РФ).

1. При отсутствии оснований для государственной регистрации рождения, перечень которых содержится в пункте 1 статьи 14 Федерального закона от 15 ноября 1997 года № 143-ФЗ, а также в случае возникновения спора по вопросам материнства (отцовства) ребенка либо в иных случаях, когда сведения о матери (отце) ребенка подлежат внесению (аннулированию) в запись (из записи) акта о рождении исключительно на основании решения суда, вопрос о происхождении ребенка, в частности об установлении отцовства (материнства), об установлении факта рождения ребенка конкретной женщиной, об установлении факта признания отцовства или факта отцовства, об оспаривании отцовства (материнства) и исключении сведений об отце 3 (матери) ребенка из записи акта о рождении ребенка (далее – дела, споры, связанные с установлением происхождения детей), разрешается районным судом (пункт 4 части 1 статьи 23, статья 24 ГПК РФ) в порядке искового производства
   — п. 4 ч. 1 ст. 23 и ст. 24 ГПК РФ

Обжалование действий (отказа) органа ЗАГС производится в порядке административного судопроизводства, однако при наличии спора о праве (кто является отцом) этот спор всё равно разрешается в исковом порядке, а не через оспаривание действий органа.

Вывод: отказ ЗАГС записать отцом другого мужчину при действующем браке закономерен; он преодолевается не жалобой на действия ЗАГС, а иском в районный суд об оспаривании записи и установлении отцовства биологического отца.