Ст. 51 СК РФ закрепляет правило о записи родителей в книге записей рождений: если родители не состоят в браке, запись об отце производится либо по совместному заявлению отца и матери, либо по заявлению отца (при определенных условиях), либо на основании решения суда. Поскольку в данном случае мать не подает совместное заявление и не дает согласия на запись отца по его одностороннему заявлению (пункт 3 ст. 48 СК РФ в контексте не раскрыт, но по общему правилу такой вариант возможен только при наличии определенных обстоятельств, например смерти матери, признания ее недееспособной и т.п., чего здесь нет), остается только судебное решение. Таким образом, отказ ЗАГСа правомерен — в административном порядке изменить запись об отце без согласия матери и без судебного акта невозможно.
- Если родители не состоят в браке между собой, запись о матери ребенка производится по заявлению матери, а запись об отце ребенка - по совместному заявлению отца и матери ребенка, или по заявлению отца ребенка (пункт 3 статьи 48 настоящего Кодекса), или отец записывается согласно решению суда.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 51
Учитывая, что факт признания отцовства может быть подтвержден доказательствами, не вызывающими спора (например, ранее уплачиваемые алименты, совместное проживание, признание отцом), допустимо обращение в суд в порядке особого производства — для установления факта, имеющего юридическое значение. ГПК РФ прямо предусматривает возможность установления факта признания отцовства (п. 4 ст. 264). Однако при этом необходимо соблюдение условия, установленного ст. 265 ГПК РФ: такой факт устанавливается судом только в том случае, если заявитель не может получить надлежащие документы в ином порядке. Поскольку в ЗАГСе отказано (невозможность внести запись об отце без судебного решения), условие соблюдено. Если же мать ребенка возражает или имеется спор об отцовстве (например, она отрицает факт признания), то дело должно рассматриваться в исковом производстве с привлечением матери в качестве ответчика. В описанной ситуации мать уехала, ее позиция неизвестна, но отсутствие спора презюмируется, если она не заявит возражений. Сын согласен, что также свидетельствует об отсутствии спора. Поэтому наиболее целесообразно подавать заявление об установлении факта признания отцовства.
Суд рассматривает дела об установлении: 4) факта признания отцовства.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 264
Суд устанавливает факты, имеющие юридическое значение, только при невозможности получения заявителем в ином порядке надлежащих документов, удостоверяющих эти факты, или при невозможности восстановления утраченных документов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 265
Порядок подачи заявления регулируется ст. 266 и 267 ГПК РФ. Заявление подается в районный суд по месту жительства заявителя. В данном случае заявителем может выступать как сам отец (как лицо, на иждивении которого находится ребенок — хотя ребенок совершеннолетний, но он учится и проживает с отцом, что может считаться нахождением на иждивении), так и сам сын (совершеннолетний, может подать заявление от своего имени). В заявлении обязательно нужно указать цель установления факта (внесение изменений в актовую запись о рождении, получение свидетельства о рождении с указанием отца, смена фамилии) и привести доказательства невозможности получить документы иным путем (отказ ЗАГСа). В качестве доказательств признания отцовства могут быть представлены: справки о выплате алиментов, свидетельства о совместном проживании, показания свидетелей, переписка, фотографии, а также согласие сына, выраженное в письменной форме. Проведение ДНК-экспертизы не является обязательным, если есть достаточные иные доказательства, но суд может назначить ее по ходатайству сторон или по собственной инициативе для устранения сомнений. Поскольку сын согласен и не оспаривает происхождение, ДНК можно не делать, но ее добровольное проведение ускорит процесс.
Заявление об установлении факта, имеющего юридическое значение, подается в суд по месту жительства заявителя, за исключением заявления об установлении факта владения и пользования недвижимым имуществом, которое подается в суд по месту нахождения недвижимого имущества.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 266
В заявлении об установлении факта, имеющего юридическое значение, должно быть указано, для какой цели заявителю необходимо установить данный факт, а также должны быть приведены доказательства, подтверждающие невозможность получения заявителем надлежащих документов или невозможность восстановления утраченных документов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 267
После вступления решения суда в законную силу оно служит основанием для внесения изменений в запись акта о рождении в органах ЗАГС, что предусмотрено ст. 268 ГПК РФ. Решение суда не заменяет свидетельство о рождении, но является документом, на основании которого ЗАГС обязан внести запись об отце и выдать новое свидетельство.
Решение суда по заявлению об установлении факта, имеющего юридическое значение, является документом, подтверждающим факт, имеющий юридическое значение, а в отношении факта, подлежащего регистрации, служит основанием для такой регистрации, но не заменяет собой документы, выдаваемые органами, осуществляющими регистрацию.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 268
Таким образом, для установления отцовства в описанной ситуации необходимо обратиться в районный суд по месту жительства отца или сына с заявлением об установлении факта признания отцовства (либо с исковым заявлением об установлении отцовства, если возникнет спор). В заявлении указываются все обстоятельства, подтверждающие признание отцом своего родства с сыном, прилагаются документы (свидетельство о рождении сына, справки об алиментах, подтверждение совместного проживания, письменное согласие сына). ДНК-экспертиза не является обязательной, но может быть проведена по желанию. Органы ЗАГС правомерно отказали, так как их компетенция ограничена случаями совместного заявления родителей или заявления отца при отсутствии возражений матери, что в данной ситуации невозможно.
