В рассматриваемой ситуации ключевое значение имеют нормы Семейного кодекса РФ о порядке установления происхождения детей. Поскольку родители не состояли в зарегистрированном браке, отцовство в отношении обоих детей не могло быть установлено автоматически на основании презумпции, предусмотренной для супругов. Согласно ст. 48 СК РФ, происхождение ребенка от отца, состоящего в браке с матерью, презюмируется, но применительно к гражданскому браку эта норма не действует. В данном случае действует специальный порядок, установленный ст. 49 СК РФ для родителей, не состоящих в браке между собой.
Статья 48. Установление происхождения ребенка 1. Происхождение ребенка от матери (материнство) устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребенка матерью в медицинской организации, а в случае рождения ребенка вне медицинской организации на основании медицинских документов, свидетельских показаний или на основании иных доказательств. 2. Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 48
В случае рождения ребенка у родителей, не состоящих в браке между собой, и при отсутствии совместного заявления родителей или заявления отца ребенка (пункт 4 статьи 48 настоящего Кодекса) происхождение ребенка от конкретного лица (отцовство) устанавливается в судебном порядке по заявлению одного из родителей, опекуна (попечителя) ребенка или по заявлению лица, на иждивении которого находится ребенок, а также по заявлению самого ребенка по достижении им совершеннолетия. При этом суд принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 49
Из ст. 49 СК РФ следует, что для ребенка, записанного на мать (второй ребенок), отцовство юридически не установлено. Мать вправе подать в суд заявление об установлении отцовства в отношении этого ребенка. Отсутствие отца (его безвестное отсутствие без судебного решения) не препятствует такому иску — суд будет рассматривать дело по правилам искового производства, и в качестве доказательств могут быть приняты любые средства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица (совместные фотографии, показания свидетелей, переписка, факт совместного проживания, ведения общего хозяйства). Однако важно, что ДНК-экспертиза — наиболее надежное доказательство, но её проведение объективно невозможно, так как отец пропал без вести. В такой ситуации суд, руководствуясь ст. 79 ГПК РФ, может оценить иные доказательства, и при их убедительности установить отцовство. Если отец признавал себя отцом при жизни, то возможно применение ст. 50 СК РФ — установление факта признания отцовства в особом производстве.
В случае смерти лица, которое признавало себя отцом ребенка, но не состояло в браке с матерью ребенка, факт признания им отцовства может быть установлен в судебном порядке по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 50
Статья 50 СК РФ применима, если отец признавал себя отцом ребенка (например, совместно проживал, заботился, считал ребенка своим). Однако она прямо говорит о случае смерти лица. В ситуации «пропал без вести» смерть не установлена, нет решения суда о признании безвестно отсутствующим. Справка из военкомата о том, что он не выходит на связь, сама по себе не приравнивается к смерти или признанию безвестно отсутствующим. Поэтому для применения ст. 50 СК РФ потребуется сначала получить судебный акт о признании гражданина безвестно отсутствующим (в порядке особого производства по гл. 30 ГПК РФ) или объявлении его умершим. Без этого факт признания отцовства по ст. 50 установить затруднительно, поскольку норма рассчитана на умерших лиц. Вместе с тем, возможно альтернативное обращение: если мать подаст иск об установлении отцовства по ст. 49 СК РФ, суд сможет установить отцовство, не дожидаясь признания отца умершим — это обычное исковое производство с участием заинтересованных лиц (на практике привлекаются родственники, органы опеки). Если же мать или бабушка хотят использовать ст. 50, необходимо сначала оформить признание отца безвестно отсутствующим.
В отношении ребенка, который уже записан на отца (первый ребенок), ситуация иная: отцовство формально установлено актовой записью. Однако для бабушки, желающей доказать родство с внуком, может потребоваться подтверждение того, что записанный отец действительно является отцом ребенка, если запись была сделана на основании совместного заявления родителей (п. 3 ст. 48 СК РФ) или заявления отца. Если отец записан в свидетельство о рождении, то родство между отцом и ребенком считается установленным (ст. 47 СК РФ не приведена в контексте, но это общий принцип). Соответственно, бабушка является матерью отца, и её родство с внуком следует из записи о рождении ребенка — дополнительные доказательства не требуются. Если же запись об отце была сделана со слов матери, а фактическое отцовство не подтверждено (отец мог не оспаривать), то бабушка может оспорить запись или установить факт родства в особом производстве.
Теперь о возможности бабушки установить факт родства без ДНК. Бабушка может обратиться в суд с заявлением об установлении факта родственных отношений в порядке особого производства на основании ст. 264 ГПК РФ.
Статья 264. Дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение
- Суд устанавливает факты, от которых зависит возникновение, изменение, прекращение личных или имущественных прав граждан, организаций.
- Суд рассматривает дела об установлении:
- родственных отношений;
- факта признания отцовства;
- других имеющих юридическое значение фактов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 264
Закон прямо предусматривает возможность установления факта родственных отношений и факта признания отцовства. Для этого заявитель (бабушка) должна доказать, что получить надлежащие документы в ином порядке невозможно (ст. 265 ГПК РФ).
Суд устанавливает факты, имеющие юридическое значение, только при невозможности получения заявителем в ином порядке надлежащих документов, удостоверяющих эти факты, или при невозможности восстановления утраченных документов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 265
Бабушка, не имея решения суда о признании отца безвестно отсутствующим или умершим, не может получить свидетельство о рождении внука с указанием дедушки/бабушки — оно и так есть, но факт родства с внуком через сына может быть подтвержден только если сын записан отцом. Если же есть сомнения в отцовстве (например, ребенок записан на мать), то бабушка не может получить документы, подтверждающие её родство с этим ребенком. Следовательно, условие ст. 265 ГПК РФ выполняется. В качестве доказательств бабушка вправе представить старые фотографии, показания свидетелей, документы, подтверждающие совместное проживание, ведение общего хозяйства, участие отца в воспитании ребенка. ДНК-экспертиза не является обязательной; суд оценивает всю совокупность доказательств по правилам ст. 67 ГПК РФ. Однако на практике суды часто назначают экспертизу, если есть возможность получить биологические образцы (например, от бабушки и ребенка можно провести генетическое исследование в порядке ст. 79 ГПК РФ, но это будет лишь косвенное доказательство — бабушка не мать, а бабушка, поэтому ДНК может подтвердить родство через отца, если отец не представлен). Статья 79 ГПК РФ позволяет суду назначить экспертизу по ходатайству сторон или по своей инициативе.
Статья 79 ГПК РФ регулирует назначение экспертизы, в том числе судебно-медицинской (ДНК-экспертизы) для установления родства. Суд может назначить экспертизу по ходатайству сторон или по своей инициативе. При уклонении стороны от участия в экспертизе суд вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза назначалась, установленным или опровергнутым.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 79
Таким образом, бабушка может через суд установить факт родства с внуком, предоставив фотографии, свидетельские показания и иные доказательства. Принудительное проведение ДНК-экспертизы невозможно без биологического материала от отца, но суд может назначить сравнительное исследование образцов бабушки и ребенка, что даст высокую степень вероятности родства. Если сторона (например, мать ребенка или сама бабушка) уклонится от экспертизы, суд вправе сделать вывод в пользу противной стороны. В данном случае, если бабушка не может получить образцы отца, она может просить суд установить факт на основании иных доказательств.
Относительно ребенка, записанного на мать, повторю: в силу ст. 49 СК РФ отцовство судебно не установлено, поэтому бабушка не может напрямую претендовать на родство с этим ребенком, пока отцовство её сына не будет установлено. Сначала требуется либо иск матери об установлении отцовства (ст. 49 СК РФ), либо (если отец признавал себя отцом при жизни и умер или признан безвестно отсутствующим) заявление об установлении факта признания отцовства в порядке особого производства по ст. 50 СК РФ и ст. 264 ГПК РФ. Только после этого бабушка сможет доказывать родство как мать умершего/пропавшего отца. Таким образом, для второго ребенка необходимо сначала установить отцовство — или в исковом порядке, или в особом (факт признания отцовства). Бабушка может быть заявителем по делам об установлении факта признания отцовства (ст. 264, 267 ГПК РФ), если это необходимо для её прав, например для наследования или получения пенсии.
Статья 267. Содержание заявления об установлении факта, имеющего юридическое значение
В заявлении об установлении факта, имеющего юридическое значение, должно быть указано, для какой цели заявителю необходимо установить данный факт, а также должны быть приведены доказательства, подтверждающие невозможность получения заявителем надлежащих документов или невозможность восстановления утраченных документов.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 267
Решение суда по заявлению об установлении факта, имеющего юридическое значение, является документом, подтверждающим факт, имеющий юридическое значение, а в отношении факта, подлежащего регистрации, служит основанием для такой регистрации, но не заменяет собой документы, выдаваемые органами, осуществляющими регистрацию.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 268
Таким образом, после установления факта родства или отцовства решение суда будет основанием для внесения изменений в акты гражданского состояния.
Подводя итог: для ребенка, записанного на отца, бабушка может обратиться в суд с заявлением об установлении факта родственных отношений, представив фотографии, свидетельские показания и другие доказательства (ДНК не обязательна, но желательна). Для ребенка, записанного на мать, необходимо предварительно установить отцовство — мать вправе подать иск по ст. 49 СК РФ, или, если отец признавал себя отцом и имеются основания считать его умершим (или признанным безвестно отсутствующим), возможно заявление об установлении факта признания отцовства по ст. 50 СК РФ и ст. 264 ГПК РФ. При этом справка из военкомата сама по себе не заменяет судебного решения о признании безвестно отсутствующим, но может служить доказательством невозможности получить иные документы и подтвердить уважительность пропуска сроков. Для применения ст. 50 СК РФ желательно параллельно инициировать дело о признании гражданина безвестно отсутствующим (гл. 30 ГПК РФ), но это уже выходит за рамки предоставленного контекста НПА.
