В центре ситуации — конфликт между желанием матери присвоить ребёнку фамилию биологического отца и отсутствием юридически оформленного отцовства. Ребёнок рождён вне брака (вне зарегистрированного брака), поэтому в силу действующего правового регулирования происхождение ребёнка от конкретного мужчины (отцовство) не устанавливается автоматически. Оно может быть установлено только двумя способами: добровольным признанием отцовства (подача совместного заявления родителей в орган ЗАГС) либо в судебном порядке. В данном случае отец отказывается от добровольного признания, а судебного решения нет. В свидетельстве о рождении в графе «отец» уже стоит прочерк, что юридически означает, что сведения об отце не внесены.
Заявитель (мать) интересуется, можно ли, не устанавливая отцовства (то есть не производя никакой записи об отце в актовой записи), присвоить ребёнку фамилию этого мужчины. Это ставит вопрос о том, каким образом и на каком основании фамилия может быть определена ребёнку, если его родители не состоят в браке и в отношении отца отсутствует какая-либо юридическая фиксация. Юридически значимым обстоятельством является то, что фамилия ребёнка при рождении в силу закона связывается с фамилиями его родителей. Если мать и отец не состоят в браке и отцовство не установлено, то запись о матери производится по её заявлению, а запись об отце — либо по совместному заявлению родителей, либо по заявлению матери (с указанием фамилии отца, имя и отчество — со слов матери), либо не производится вовсе (прочерк). В данной ситуации выбран вариант с прочерком.
Таким образом, основная правовая коллизия такова: фамилия ребёнка определяется фамилией родителей. Если второй родитель (отец) не указан в записи акта о рождении, то он не является родителем в юридическом смысле. Фамилия этого лица не может быть автоматически присвоена ребёнку, так как её присвоение производно от статуса родителя. Отдельного механизма «дать фамилию, не указывая отца» семейное законодательство не предусматривает. Любое изменение фамилии ребёнка (присвоение фамилии, не совпадающей с фамилией матери) потребует либо последующего установления отцовства (что заявитель отвергает), либо изменения фамилии в административном порядке (через орган опеки и попечительства или орган ЗАГС), но в этом случае возникает вопрос законности такого изменения без согласия обоих родителей или без подтверждения родства.
Кроме того, ситуация затрагивает комплекс правоотношений: семейные (определение происхождения ребёнка, порядок внесения сведений об отце), гражданские (индивидуализация личности ребёнка через фамилию), а также перспективные — наследование, алиментные обязательства и родительские права. Если отец не указан, то юридически он не несёт обязанностей по содержанию ребёнка и не имеет прав (в том числе на общение, воспитание). Присвоение фамилии отца без оформления отцовства не создаёт этих прав и обязанностей, но может породить ложное представление о родстве, что значимо для наследственных и административных процедур (оформление документов, получение пособий, распоряжение имуществом).
Согласно пункту 3 статьи 51 Семейного кодекса РФ, при рождении ребёнка вне брака и при отсутствии совместного заявления родителей или судебного решения об установлении отцовства фамилия отца в записи акта о рождении записывается по фамилии матери. В вашей ситуации отец не желает оформлять отцовство, поэтому отсутствует совместное заявление об установлении отцовства. Следовательно, сведения об отце (включая его фамилию) вносятся не как реальные данные биологического отца, а по указанию матери, но с обязательным условием: фамилия отца должна быть равна фамилии матери. Это означает, что даже если мать укажет фамилию биологического отца, она не сможет быть внесена в графу «отец» иначе как совпадающая с фамилией матери. Таким образом, записать в качестве фамилии отца фамилию биологического отца, отличную от фамилии матери, закон не позволяет.
В случае рождения ребенка у матери, не состоящей в браке, при отсутствии совместного заявления родителей или при отсутствии решения суда об установлении отцовства фамилия отца ребенка в книге записей рождений записывается по фамилии матери, имя и отчество отца ребенка - по ее указанию.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 51
Далее, пункт 5 статьи 58 СК РФ прямо устанавливает, что если отцовство не установлено, фамилия ребёнка определяется по фамилии матери. В вашем случае отцовство не установлено (в свидетельстве о рождении в графе отец стоит прочерк), поэтому фамилия ребёнка по закону должна быть фамилией матери. Присвоение ребёнку фамилии биологического отца без установления отцовства противоречило бы этому правилу, поскольку оно не предусматривает исключений для случаев, когда биологический отец согласен на использование своей фамилии, но не желает оформлять отцовство.
Если отцовство не установлено, имя ребенку дается по указанию матери, отчество присваивается по имени лица, записанного в качестве отца ребенка ( пункт 3 статьи 51 настоящего Кодекса), фамилия - по фамилии матери.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 58
Федеральный закон «Об актах гражданского состояния» в статье 17 дублирует это правило применительно к порядку внесения сведений об отце: при отсутствии установленного отцовства фамилия отца записывается по фамилии матери. Поскольку в вашей ситуации отцовство не установлено, в запись акта о рождении сведения об отце вносятся по заявлению матери, но фамилия отца будет указана как фамилия матери, а не как фамилия биологического отца. Таким образом, документы, которые вы можете представить (например, заявление матери), не позволят указать иную фамилию отца, кроме материнской.
Сведения об отце ребенка в данном случае вносятся: ... по заявлению матери ребенка в случае, если отцовство не установлено. Фамилия отца ребенка записывается по фамилии матери, имя и отчество отца ребенка - по ее указанию.
— Федеральный закон "Об актах гражданского состояния", ст. 17
Наконец, пункт 5 статьи 18 того же Закона прямо предписывает, что фамилия ребёнка при отсутствии установленного отцовства записывается по фамилии матери. При этом, если мать желает вообще не вносить сведения об отце (что и произошло — прочерк), отчество ребёнка определяется по её указанию, но фамилия всё равно остаётся материнской. Закон не допускает возможности записать ребёнку фамилию биологического отца при отсутствии записи об отце или при записи отца с фамилией матери.
Статья 18, пункт 5: В случае, если мать не состоит в браке с отцом ребенка и отцовство в отношении ребенка не установлено, имя ребенка записывается по желанию матери, отчество - по имени лица, указанного в записи акта о рождении в качестве отца ребенка, фамилия ребенка - по фамилии матери. В случае, если по желанию матери, не состоящей в браке с отцом ребенка, сведения об отце ребенка не вносятся в запись акта о рождении, отчество ребенка записывается по указанию матери.
— Федеральный закон "Об актах гражданского состояния", ст. 18
Таким образом, действующее законодательство не допускает присвоения ребёнку фамилии биологического отца без установления отцовства. Для изменения фамилии ребёнка на фамилию отца необходимо либо добровольное установление отцовства (совместное заявление родителей), либо судебное решение. Пока отцовство не установлено, фамилия ребёнка будет фамилией матери независимо от согласия отца.
