Центральным вопросом является определение размера алиментов на двоих детей при уже существующем судебном приказе на первого ребенка. Согласно ст. 81 СК РФ, при отсутствии соглашения об уплате алиментов на двух детей взыскивается одна треть заработка и (или) иного дохода родителя. Поскольку на первого ребенка уже взыскана одна четверть, общий размер алиментов при взыскании на второго в той же доле составит одну вторую, что превышает установленный законом норматив для двоих детей. Следовательно, новое взыскание необходимо производить таким образом, чтобы общая сумма не превышала одной трети. Это достигается только путем одновременного уменьшения алиментов на первого ребенка.
При отсутствии соглашения об уплате алиментов алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти, на двух детей - одной трети, на трех и более детей - половины заработка и (или) иного дохода родителей.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 81
Изменение ранее установленного размера алиментов на первого ребенка возможно на основании ст. 119 СК РФ, которая позволяет суду по требованию стороны изменить размер алиментов, если изменилось семейное положение одной из сторон. Рождение второго ребенка является таким изменением, дающим право требовать уменьшения алиментов на первого с одной четверти до одной шестой (поскольку на двух детей — одна треть, на каждого по одной шестой). Однако это требование должно быть заявлено в исковом порядке, а не в порядке приказного производства, так как судебный приказ на первого ребенка уже выдан и не может быть изменён путём нового приказа.
Если при отсутствии соглашения об уплате алиментов после установления в судебном порядке размера алиментов изменилось материальное или семейное положение одной из сторон, суд вправе по требованию любой из сторон изменить установленный размер алиментов или освободить лицо, обязанное уплачивать алименты, от их уплаты. При изменении размера алиментов или при освобождении от их уплаты суд вправе учесть также иной заслуживающий внимания интерес сторон.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 119
Отказ мирового судьи в принятии заявления о выдаче нового судебного приказа на второго ребенка объясняется тем, что данное требование не является бесспорным, так как связано с необходимостью изменения ранее установленного размера алиментов на первого ребенка. В силу ст. 122 ГПК РФ судебный приказ выдается только по требованиям, не связанным с необходимостью привлечения других заинтересованных лиц или оспариванием. Поскольку изменение алиментов на первого ребенка затрагивает его права (через законного представителя — мать или самого отца), требование не может быть рассмотрено в приказном порядке.
Судебный приказ выдается, если: ... заявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходимостью привлечения других заинтересованных лиц;
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 122
Подсудность дела определяется по правилам ст. 23 ГПК РФ. Мировой судья рассматривает дела о выдаче судебного приказа (п. 1 ч. 1 ст. 23) и имущественные споры при цене иска до пятидесяти тысяч рублей (п. 4 ч. 1 ст. 23). Однако в данном случае иск будет содержать два требования: об изменении размера алиментов на первого ребенка и о взыскании алиментов на второго. Цена иска по алиментным требованиям определяется совокупностью платежей за один год, и при неофициальном доходе отца может быть выше 50 000 руб. Кроме того, согласно ч. 3 той же статьи, при объединении нескольких требований, если одно из них подсудно мировому судье, а другое — районному, все требования подлежат рассмотрению в районном суде. Требование об изменении размера алиментов (ст. 119 СК РФ) является спором об установленном размере, а не о взыскании, и не охватывается приказным производством; оно подсудно районному суду, если цена иска превышает 50 000 руб., или мировому — если не превышает, но в любом случае его подсудность может перейти к районному суду при объединении с требованием о взыскании алиментов на второго ребенка, если последнее по цене иска выходит за лимит мирового судьи. В данном случае районный суд прав в том, что дело ему подсудно, но его отказ со ссылкой на необходимость предварительного уменьшения алиментов на первого является необоснованным, так как именно районный суд должен рассмотреть оба требования в одном иске.
Мировой судья рассматривает в качестве суда первой инстанции дела:
- о выдаче судебного приказа;
...
- по имущественным спорам, за исключением дел о наследовании имущества и дел, возникающих из отношений по созданию и использованию результатов интеллектуальной деятельности, при цене иска, не превышающей пятидесяти тысяч рублей;
...
- При объединении нескольких связанных между собой требований, изменении предмета иска или предъявлении встречного иска, если новые требования становятся подсудными районному суду, а другие остаются подсудными мировому судье, все требования подлежат рассмотрению в районном суде.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 23
Учитывая, что отец работает неофициально и выплачивает алименты нерегулярно, возникает основание для взыскания алиментов в твердой денежной сумме. Ст. 83 СК РФ прямо предусматривает такую возможность, если родитель имеет нерегулярный, меняющийся заработок либо если взыскание в долевом отношении невозможно или затруднительно. В данной ситуации долевое взыскание с неофициального дохода проблематично, так как размер реального дохода скрыт, а выплаты происходят с задержками. Поэтому в иске можно одновременно требовать изменения способа взыскания алиментов на первого ребенка с долевого на твердую денежную сумму (или смешанный вариант) и взыскания алиментов на второго ребенка также в твердой сумме. При этом общий размер алиментов должен соответствовать уровню, который дети получали бы при официальном доходе отца.
При отсутствии соглашения родителей об уплате алиментов на несовершеннолетних детей и в случаях, если родитель, обязанный уплачивать алименты, имеет нерегулярный, меняющийся заработок и (или) иной доход, либо если этот родитель получает заработок и (или) иной доход полностью или частично в натуре или в иностранной валюте, либо если у него отсутствует заработок и (или) иной доход, а также в других случаях, если взыскание алиментов в долевом отношении к заработку и (или) иному доходу родителя невозможно, затруднительно или существенно нарушает интересы одной из сторон, суд вправе определить размер алиментов, взыскиваемых ежемесячно, в твердой денежной сумме или одновременно в долях (в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса) и в твердой денежной сумме.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 83 (текст обрывается на «сум», но приведённая часть достаточна для применения)
Порядок обжалования отказов суда в принятии искового заявления регулируется ст. 331 ГПК РФ. Если мировой судья или районный суд возвратил исковое заявление или отказал в его принятии, такое определение может быть обжаловано в частном порядке. На определение мирового судьи частная жалоба подается в районный суд, на определение районного суда — в вышестоящий суд (областной, краевой и т.д.). В данной ситуации оба отказа неправомерны, так как исковое заявление должно быть принято к производству районным судом. Заявительнице следует подать частную жалобу на определение районного суда, указав, что иск содержит взаимосвязанные требования об изменении размера алиментов и взыскании алиментов, которые подсудны районному суду, и суд не вправе отказывать в принятии по мотиву необходимости предварительного обращения с другим иском.
Определения суда первой инстанции могут быть обжалованы в суд апелляционной инстанции отдельно от решения суда сторонами и другими лицами, участвующими в деле (частная жалоба), а прокурором может быть принесено представление в случае, если: 1) это предусмотрено настоящим Кодексом; 2) определение суда исключает возможность дальнейшего движения дела.
Частная жалоба, представление прокурора рассматриваются: 1) на определения мирового судьи - районным судом; 2) на определения районного суда, гарнизонного военного суда - верховным судом республики, краевым, областным судом, судом города федерального значения, судом автономной области, судом автономного округа, окружным (флотским) военным судом.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 331
Таким образом, правильная процессуальная линия: подать в районный суд по месту жительства ответчика (ст. 28 ГПК РФ — иск предъявляется по месту жительства ответчика) исковое заявление, содержащее два требования:
- об изменении размера алиментов, взыскиваемых на первого ребенка по судебному приказу, с 1/4 до 1/6 (или до твердой денежной суммы),
- о взыскании алиментов на второго ребенка в размере 1/6 (или в твердой денежной сумме, или смешанном виде).
При подаче иска необходимо приложить копию судебного приказа на первого ребенка, свидетельства о рождении детей, справку пристава о размере удержаний, доказательства неофициального дохода отца (свидетельские показания, выписки по счетам и т.п.). Цена иска определяется как сумма алиментов за один год. Если и районный суд повторно откажет в принятии, следует обжаловать его определение в вышестоящий суд в частном порядке.
