При увольнении в связи с призывом на военную службу трудовой договор прекращается по обстоятельству, не зависящему от воли сторон. Согласно пункту 1 части первой статьи 83 Трудового кодекса РФ, призыв работника на военную службу является самостоятельным основанием для расторжения трудового договора. Данная норма не содержит никаких условий относительно продолжительности работы у данного работодателя или испытательного срока – значение имеет сам факт призыва. Поскольку работник отработал 29 дней и увольняется именно по этому основанию, трудовой договор подлежит прекращению по п. 1 ст. 83 ТК РФ, и никаких дополнительных требований к стажу закон не предъявляет. Работодатель не вправе отказать в признании этого основания и обязан оформить увольнение в связи с призывом.
Статья 83. Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон
... 1) призыв работника на военную службу (за исключением призыва работника на военную службу по мобилизации или направления на службу в войска национальной гвардии Российской Федерации по мобилизации) или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 83
Для исчисления размера выходного пособия необходимо определить средний заработок. Статья 139 ТК РФ устанавливает общие правила расчета средней заработной платы: учитываются все предусмотренные системой оплаты труда выплаты, а расчет производится исходя из фактически начисленной зарплаты и фактически отработанного времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду сохранения среднего заработка. Однако если работник отработал менее 12 месяцев (как в данном случае – всего 29 дней), то расчет ведется за фактически отработанное время: средний дневной заработок определяется путем деления начисленной зарплаты на количество отработанных дней. Отсутствие расчетного листка не препятствует самому расчету – работодатель обязан располагать данными о начислениях, а при необходимости работник может запросить справку о заработке. Поскольку работник проработал почти месяц и получал заработную плату, эти суммы должны быть учтены при исчислении среднего заработка для выходного пособия.
Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 139
Размер выходного пособия при увольнении по пункту 1 части первой статьи 83 ТК РФ прямо установлен в статье 178 Трудового кодекса РФ. Эта статья не включена в предоставленный контекст, но её следует найти в ТК РФ. Согласно статье 178 ТК РФ, выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка выплачивается работнику при расторжении трудового договора в связи с призывом на военную службу. Закон не ставит выплату пособия в зависимость от отработанного срока – она гарантирована любому работнику, уволенному по данному основанию, независимо от того, работал он один день или несколько лет. Таким образом, несмотря на то, что работник проработал 29 дней, он имеет право на выходное пособие в размере среднего заработка за две недели, рассчитанного по правилам статьи 139 ТК РФ из начисленной за эти 29 дней заработной платы.
Если работодатель отказывается выплачивать пособие, работник может защитить свои права в судебном порядке. Статья 392 ТК РФ устанавливает сроки обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора. Для споров о выплатах, не связанных с увольнением, общий срок составляет три месяца со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права. В данном случае отказ в выплате выходного пособия (или его невыплата при увольнении) является нарушением, о котором работник узнает в день увольнения или после отказа работодателя. Поэтому он вправе обратиться в суд в течение трех месяцев. Если же работник оспаривает само увольнение, срок составляет один месяц, но здесь увольнение по призыву не оспаривается, а оспаривается лишь отказ в пособии. Дополнительно работник может подать жалобу в Государственную инспекцию труда, которая проводит проверку и выдает предписание работодателю.
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 392
