Работодатель отказывается оплачивать медкомиссию и переаттестацию охранника ЧОП: что делать и куда жаловаться

Обязанность работодателя оплатить медицинскую комиссию (медицинское заключение) для продления удостоверения частного охранника

Работодатель обязан оплатить медицинскую комиссию по двум самостоятельным основаниям: императивной норме трудового законодательства и прямому условию трудового договора.

Первое основание: ст. 220 ТК РФ — медосмотры за счёт работодателя.

Согласно ст. 11.1 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности» № 2487-1, обязательным условием приобретения и подтверждения правового статуса частного охранника является представление медицинского заключения об отсутствии медицинских противопоказаний к исполнению обязанностей частного охранника. Лицо, не представившее такое заключение, не вправе претендовать на статус частного охранника, а значит — не может быть допущено к работе по трудовой функции охранника.

1. не представившие медицинского заключения об отсутствии медицинских противопоказаний к исполнению обязанностей частного охранника; (В редакции Федерального закона от 13.07.2015 № 230-ФЗ) 5) имеющие судимость за совершение умышленного преступления; 6) которым предъявлено обвинение в совершении преступления (до разрешения вопроса об их виновности в установленном законом порядке); 7) не прошедшие профессионального обучения для работы в качестве частного охранника либо представившие документ о квалификации, присвоенной по результатам профессионального обучения для работы в качестве частного охранника, со дня выдачи которого прошло более пяти лет; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 22.12.2008 № 272-ФЗ) (В редакции федеральных законов от 02.07.2013 № 185-ФЗ; от 05.12.2017 № 391-ФЗ) 8) в отношении которых по результатам проверки, проведенной органом внутренних дел и (или) органами федеральной службы безопасности в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеется заключение о невозможности допуска к осуществлению частной охранной деятельности в связи с повышенной опасностью нарушения прав и свобод граждан, возникновением угрозы общественной безопасности, подготовленное в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и утвержденное уполномоченными должностными лицами федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в сфере частной охранной деятельности, или его территориального органа;
   — ст. 11.1 ч. 2 п. 4 закона РФ № 2487-1

Процедура продления удостоверения урегулирована Постановлением Правительства РФ № 587. Согласно п. 11 Приложения № 7 к этому Постановлению, в перечень документов для продления срока действия удостоверения входит «медицинское заключение об отсутствии медицинских противопоказаний к исполнению обязанностей частного охранника».

Для продления срока действия удостоверения не менее чем за 30 дней до окончания срока его действия гражданин либо руководитель или уполномоченный представитель охранной организации представляют в территориальный орган Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации по месту жительства либо по месту нахождения охранной организации следующие документы: (В редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 25.07.2017 № 883) а) заявление о продлении срока действия удостоверения; б) (Подпункт утратил силу - Постановление Правительства Российской Федерации от 25.07.2017 № 883) в) копия паспорта гражданина Российской Федерации; г) копия документа, полученного по завершении профессионального обучения по программе повышения квалификации частных охранников, со дня выдачи которого прошло не более 1 года; (В редакции постановлений Правительства Российской Федерации от 24.12.2014 № 1469; от 25.07.2017 № 883) д) медицинское заключение об отсутствии медицинских противопоказаний к исполнению обязанностей частного охранника по форме, установленной Министерством здравоохранения Российской Федерации
— п. 11 приложения № 7 Постановления Правительства РФ № 587 от 14.08.1992

Таким образом, медицинское заключение (прохождение медкомиссии) является юридически обязательным условием для допуска работника к выполнению трудовой функции частного охранника. Без действующего удостоверения работник не может выполнять работу, а медицинское заключение — неотъемлемый элемент получения удостоверения.

Статья 220 ТК РФ (в редакции Федерального закона от 02.07.2021 № 311-ФЗ) устанавливает императивное правило: «Предусмотренные настоящей статьей медицинские осмотры и психиатрические освидетельствования осуществляются за счет средств работодателя».

Предусмотренные настоящей статьей медицинские осмотры и психиатрические освидетельствования осуществляются за счет средств работодателя, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. (Статья в редакции Федерального закона от 02.07.2021 № 311-ФЗ)
— ст. 220 ТК РФ (последний абзац)

Медицинское освидетельствование охранника на предмет отсутствия противопоказаний к исполнению обязанностей частного охранника относится к числу предусмотренных федеральным законом медицинских осмотров, являющихся условием допуска к работе. Оговорка «если иное не установлено законодательством Российской Федерации» в данном случае не применяется — законодательство не содержит нормы, перекладывающей расходы на работника.

Второе основание: условие трудового договора. Клиент указывает, что в его трудовом договоре прямо закреплён пункт об оплате обязательных медосмотров за счёт работодателя. Согласно ст. 9 ТК РФ, трудовой договор не может содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников, и в то же время он может предоставлять дополнительные гарантии. Условие договора об оплате медосмотров работодателем является действительным и подлежит исполнению. Отказ работодателя исполнять это условие — нарушение трудового договора.

Вывод: работодатель обязан оплатить прохождение медицинской комиссии, необходимой для продления удостоверения частного охранника. Эта обязанность вытекает как из ст. 220 ТК РФ (императивная норма), так и из прямого условия трудового договора. Отказ работодателя является нарушением трудового законодательства.

Обязанность работодателя оплатить периодическую проверку / экзамены (переаттестацию) для продления удостоверения частного охранника

Здесь применимы следующие нормы.

Обязательность периодических проверок как условия продления удостоверения. Согласно ст. 16 Закона № 2487-1, частные охранники обязаны проходить периодические проверки на пригодность к действиям в условиях, связанных с применением оружия и (или) специальных средств. Порядок и сроки определяются приказом МВД России. Приказом МВД России от 15.07.2005 № 568 утверждено Положение о проведении периодических проверок, согласно подпункту «б» пункта 1 которого плановая периодическая проверка для охранников 4 разряда проводится перед продлением срока действия удостоверения частного охранника:

для охранников 4 разряда - перед продлением срока действия удостоверения частного охранника в течение месяца, предшествующего дате окончания его срока действия; для остальных категорий работников - один раз в год в течение месяца, предшествующего дню и месяцу даты выдачи разрешения на хранение и ношение огнестрельного оружия, в том числе в порядке продления срока действия указанного разрешения, либо издания приказа о назначении на должность, предусматривающую в соответствии с законодательством Российской Федерации применение специальных средств. Плановые проверки частных детективов (сыщиков) проводятся один раз в год в течение месяца, предшествующего дню и месяцу даты выдачи указанным лицам лицензий на право осуществления частной (негосударственной) сыскной деятельности. (Подпункт в редакции Приказа Министерства внутренних дел Российской Федерации от 21.09.2009 г. N 716) в) повторные - назначаемые уполномоченными должностными лицами в случаях непрохождения работниками организаций проверок, указанных в подпунктах "а" и "б" настоящего пункта. Абзац. (Исключен - Приказ Министерства внутренних дел Российской Федерации от 20.01.2007 г. N 52) 10. Проверка теоретических знаний осуществляется с использованием карточек опроса, каждая из которых должна иметь по 10 вопросов и не менее 2 вариантов ответов по ним с одним правильным. При наличии двух и более ошибочных ответов проверяемому выставляется неудовлетворительная оценка.
— п. 1 Положения, утв. Приказом МВД России № 568 от 15.07.2005

Кроме того, ст. 11.1 Закона № 2487-1 прямо устанавливает, что продление срока действия удостоверения осуществляется только после прохождения профессионального обучения по программе повышения квалификации частных охранников:

Удостоверение частного охранника выдается сроком на пять лет. Срок действия удостоверения частного охранника может продлеваться в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Продление срока действия удостоверения частного охранника осуществляется только после прохождения профессионального обучения по программе повышения квалификации частных охранников в организациях, указанных в статье 15 2 настоящего Закона.
— ст. 11.1 закона РФ № 2487-1

Таким образом, периодическая проверка (и/или повышение квалификации) является обязательным условием для продления удостоверения, а действующее удостоверение — обязательным условием допуска к выполнению трудовой функции частного охранника.

Обязанность работодателя по оплате профессионального обучения. Статья 196 ТК РФ (ч. 4) императивно устанавливает:

В случаях, предусмотренных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, работодатель обязан проводить профессиональное обучение или дополнительное профессиональное образование работников, если это является условием выполнения работниками определенных видов деятельности. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ) Работникам, проходящим подготовку, работодатель должен создавать необходимые условия для совмещения работы с получением образования, предоставлять гарантии, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 02.07.2013 № 185-ФЗ) При направлении работодателем работника на прохождение независимой оценки квалификации работодатель должен предоставлять ему гарантии, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 239-ФЗ)
— ст. 196 ч. 4 ТК РФ

Периодическая проверка (переаттестация) и повышение квалификации частного охранника прямо предусмотрены федеральным законом (Законом № 2487-1) и являются условием выполнения охранником его трудовой функции. Следовательно, работодатель — частная охранная организация — обязан проводить это обучение за свой счёт.

Условия и порядок проведения профессионального обучения, согласно ч. 2 ст. 196 ТК РФ, определяются в том числе трудовым договором. Клиент подтверждает, что в его трудовом договоре есть пункт об оплате переаттестации за счёт работодателя. Это дополнительное договорное основание обязанности.

Вывод: работодатель обязан оплатить как повышение квалификации (профессиональное обучение), так и прохождение периодической проверки на пригодность к действиям, поскольку и то и другое является условием продления удостоверения частного охранника, без которого работник не может быть допущен к работе. Отказ работодателя — нарушение ст. 196 ТК РФ и условий трудового договора.

Куда жаловаться и в каком порядке

Работник вправе использовать несколько каналов защиты — административный (ГИТ, прокуратура) и судебный. Они не исключают друг друга и могут использоваться параллельно.

1. Государственная инспекция труда (ГИТ). Статья 356 ТК РФ возлагает на ГИТ полномочия по приёму и рассмотрению обращений граждан о нарушениях их трудовых прав:

ведет прием и рассматривает заявления, письма, жалобы и иные обращения граждан о нарушениях их трудовых прав, принимает меры по устранению выявленных нарушений и восстановлению нарушенных прав; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) осуществляет информирование и консультирование работодателей и работников по вопросам соблюдения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) информирует общественность о выявленных нарушениях трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, ведет разъяснительную работу о трудовых правах граждан; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) готовит и публикует ежегодные доклады о соблюдении трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, в установленном порядке представляет их Президенту Российской Федерации и в Правительство Российской Федерации; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) проверяет соблюдение требований, направленных на реализацию прав работников на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также порядка назначения, исчисления и выплаты пособий по временной нетрудоспособности за счет средств работодателей;
— ст. 356 ТК РФ (полномочия ГИТ)

Статья 357 ТК РФ наделяет государственного инспектора труда правом выдавать работодателю обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений:

В случае обращения профсоюзного органа, работника или иного лица в государственную инспекцию труда по вопросу, находящемуся на рассмотрении соответствующего органа по рассмотрению индивидуального или коллективного трудового спора (за исключением исков, принятых к рассмотрению судом, или вопросов, по которым имеется решение суда), государственный инспектор труда при выявлении очевидного нарушения трудового законодательства или иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, имеет право выдать работодателю предписание, подлежащее обязательному исполнению. Данное предписание может быть обжаловано работодателем в суд в течение десяти дней со дня его получения работодателем или его представителем
— абз. ст. 357 ТК РФ (право выдать предписание)

При выявлении очевидного нарушения (отказ оплатить обязательный медосмотр и обучение) инспектор ГИТ вправе выдать предписание об устранении нарушения и привлечении виновных к ответственности. Достоинство этого пути — быстрота и отсутствие судебных издержек. Недостаток — инспектор может не усмотреть «очевидного нарушения», и тогда потребуется суд.

2. Прокуратура. Прокурор в рамках общего надзора также вправе провести проверку и внести представление об устранении нарушений трудового законодательства. Обращаться можно в прокуратуру одновременно с жалобой в ГИТ.

3. Суд. Спор о возложении на работодателя обязанности оплатить медосмотр и переаттестацию является индивидуальным трудовым спором и подлежит рассмотрению в районном суде. Срок обращения в суд — три месяца со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права (ч. 1 ст. 392 ТК РФ):

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.07.2016 № 272-ФЗ) При наличии спора о компенсации морального вреда, причиненного работнику вследствие нарушения его трудовых прав, требование о такой компенсации может быть заявлено в суд одновременно с требованием о восстановлении нарушенных трудовых прав либо в течение трех месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым эти права были восстановлены полностью или частично.
— ст. 392 ч. 1, 2 ТК РФ

Если работник уже оплатил медосмотр и экзамены самостоятельно, требование о возврате понесённых расходов является «другими выплатами, причитающимися работнику», на которые распространяется годичный срок (ч. 2 ст. 392 ТК РФ).

Важно: работник освобождён от уплаты госпошлины по трудовым спорам (ст. 393 ТК РФ).

4. Административная ответственность работодателя. Отказ работодателя оплатить обязательный медосмотр и профобучение является нарушением трудового законодательства и влечёт ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ:

Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, если иное не предусмотрено частями 3, 4 и 6 настоящей статьи и статьей 5.27 1 настоящего Кодекса, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей
— ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Для привлечения работодателя к административной ответственности достаточно обращения в ГИТ — инспектор вправе составить протокол самостоятельно.

Вывод: наиболее эффективный алгоритм действий — параллельно подать жалобу в ГИТ (письменно или через сайт Роструда) и письменное требование работодателю. Если ГИТ не поможет в разумный срок (30 дней), обращаться с иском в районный суд по месту нахождения работодателя или месту исполнения трудового договора.

Денежные последствия: возмещение расходов, проценты по ст. 236 ТК РФ, моральный вред

Если работник уже самостоятельно оплатил медицинскую комиссию и/или экзамены (переаттестацию), он вправе требовать от работодателя:

1. Возмещение понесённых расходов — как суммы, фактически уплаченной за медосмотр, повышение квалификации и периодическую проверку, на основании ст. 220 и ст. 196 ТК РФ во взаимосвязи с условиями трудового договора.

2. Проценты (денежную компенсацию) за задержку выплаты по ст. 236 ТК РФ. Если работодатель в установленный срок не возместил расходы, причитающиеся работнику, он обязан выплатить их с уплатой процентов:

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм
— ст. 236 ч. 1 ТК РФ

Размер процентов — не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ РФ за каждый день задержки, начиная со дня, следующего за днём, когда работодатель должен был произвести оплату, по день фактического расчёта.

3. Компенсацию морального вреда по ст. 237 ТК РФ:

Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Глава 39. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РАБОТНИКА
— ст. 237 ТК РФ

Размер компенсации морального вреда определяется судом. Практика показывает, что суды удовлетворяют такие требования в суммах от нескольких тысяч до нескольких десятков тысяч рублей в зависимости от обстоятельств. Требование о компенсации морального вреда может быть заявлено в суд одновременно с требованием о возмещении расходов либо в течение трёх месяцев после вступления в законную силу решения суда, которым были восстановлены нарушенные трудовые права (ч. 3 ст. 392 ТК РФ).

Вывод: помимо возмещения основной суммы расходов, работник вправе требовать проценты по ст. 236 ТК РФ за весь период просрочки и компенсацию морального вреда. Эти требования заявляются в исковом заявлении в районный суд.

Риск отстранения от работы и его последствия

Если удостоверение частного охранника не будет продлено (по причине непрохождения медкомиссии или периодической проверки), работодатель обязан отстранить работника от работы. Статья 76 ТК РФ предусматривает отстранение работника, не прошедшего в установленном порядке обязательный медицинский осмотр, а также в случае приостановления действия специального права работника (лицензии, права на ношение оружия, другого специального права), если это влечёт невозможность исполнения обязанностей по трудовому договору.

Окончание срока действия удостоверения частного охранника по существу означает утрату работником специального права, необходимого для выполнения трудовой функции, что подпадает под основания отстранения по ст. 76 ТК РФ.

Ключевой нюанс содержится в ч. 3 ст. 76 ТК РФ:

В период отстранения от работы (недопущения к работе) заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами. В случаях отстранения от работы работника, который не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный медицинский осмотр не по своей вине, ему производится оплата за все время отстранения от работы как за простой. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 30.11.2011 № 353-ФЗ; от 25.11.2013 № 317-ФЗ) Глава 13. ПРЕКРАЩЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
— ст. 76 ч. 3 ТК РФ

Если медосмотр и периодическая проверка не пройдены по вине работодателя (а это именно так, когда работодатель отказывается оплатить медкомиссию и переаттестацию), то весь период отстранения оплачивается как простой — в размере не менее двух третей средней заработной платы (ст. 157 ТК РФ).

Таким образом, отказ работодателя оплатить медосмотр и экзамены ставит его в крайне невыгодное положение: он обязан оплачивать простой и при этом не имеет возможности использовать труд работника. Это дополнительный рычаг давления на работодателя в переговорах, а также предмет самостоятельного искового требования в суде.

Вывод: если работодатель отказывается оплатить медосмотр и переаттестацию, и это приводит к невозможности продления удостоверения и последующему отстранению от работы, период отстранения должен оплачиваться как простой по вине работодателя — не менее 2/3 среднего заработка.