Вправе ли работодатель запросить в поликлинике сведения о противопоказаниях работника
Нет. Сведения о состоянии здоровья работника, включая наличие противопоказаний к выполнению трудовой функции, составляют врачебную тайну, и поликлиника не вправе сообщать их работодателю без письменного согласия самого работника.
Сведения о факте обращения гражданина за оказанием медицинской помощи, состоянии его здоровья и диагнозе, иные сведения, полученные при его медицинском обследовании и лечении, составляют врачебную тайну. 2. Не допускается разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, в том числе после смерти человека, лицами, которым они стали известны при обучении, исполнении трудовых, должностных, служебных и иных обязанностей, за исключением случаев, установленных частями 3 и 4 настоящей статьи.
— ч. 1-2 ст. 13 ФЗ № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан»
Разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, другим гражданам, в том числе должностным лицам, в целях медицинского обследования и лечения пациента, проведения научных исследований, их опубликования в научных изданиях, использования в учебном процессе и в иных целях допускается с письменного согласия гражданина или его законного представителя. Согласие на разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, может быть выражено также в информированном добровольном согласии на медицинское вмешательство.
— ч. 3 ст. 13 ФЗ № 323-ФЗ
Для фактов вашей ситуации это означает: сведения о наличии у сотрудника противопоказаний к выполнению его должностных обязанностей — это именно «сведения о состоянии здоровья», то есть врачебная тайна. Работодатель не входит в перечень лиц, которым такие сведения предоставляются без согласия гражданина (ч. 4 ст. 13 ФЗ № 323-ФЗ таких оснований для работодателя не содержит: там только правоохранительные органы, суд, прокуратура, чрезвычайные эпидемиологические ситуации и т.п.). Поэтому поликлиника обязана отказать в предоставлении сведений о противопоказаниях без письменного согласия работника.
Дополнительно это ограничение продублировано трудовым законодательством и законодательством о персональных данных: сведения о здоровье — специальная категория персональных данных, а работодателю прямо запрещено их получать.
работодатель не имеет права получать и обрабатывать сведения о работнике, относящиеся в соответствии с законодательством Российской Федерации в области персональных данных к специальным категориям персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими федеральными законами;
— п. 4 ст. 86 ТК РФ
Обработка специальных категорий персональных данных, касающихся расовой, национальной принадлежности, политических взглядов, религиозных или философских убеждений, состояния здоровья, интимной жизни, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 и 2 1 настоящей статьи.
— ч. 1 ст. 10 ФЗ № 152-ФЗ «О персональных данных»
Ключевое уточнение содержится в п. 6 ст. 88 ТК РФ — работодатель не вправе запрашивать информацию о состоянии здоровья работника, за исключением лишь тех сведений, которые относятся к вопросу о возможности выполнения им трудовой функции.
не запрашивать информацию о состоянии здоровья работника, за исключением тех сведений, которые относятся к вопросу о возможности выполнения работником трудовой функции; передавать персональные данные работника представителям работников в порядке, установленном настоящим Кодексом и иными федеральными законами, и ограничивать эту информацию только теми персональными данными работника, которые необходимы для выполнения указанными представителями их функций. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 89. Права работников в целях обеспечения защиты персональных данных, хранящихся у работодателя В целях обеспечения защиты персональных данных, хранящихся у работодателя, работники имеют право на: полную информацию об их персональных данных и обработке этих данных; свободный бесплатный доступ к своим персональным данным, включая право на получение копий любой записи, содержащей персональные данные работника, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом; определение своих представителей для защиты своих персональных данных; доступ к медицинской документации, отражающей состояние их здоровья, с помощью медицинского работника по их выбору; (В редакции Федерального закона от 25.11.2013 № 317-ФЗ) требование об исключении или исправлении неверных или неполных персональных данных, а также данных, обработанных с нарушением требований настоящего Кодекса или иного федерального закона.
— п. 6 ст. 88 ТК РФ
Это исключение НЕ даёт работодателю право самостоятельно требовать у поликлиники медицинское заключение о противопоказаниях «в обход» работника: оно лишь означает, что запросить соответствующую информацию можно только в прямо предусмотренных законом случаях (например, в рамках обязательного медицинского осмотра — ст. 220 ТК РФ, который сам работодатель обязан организовать), и только сведения, относящиеся к допуску к конкретной работе. Произвольный запрос в поликлинику о состоянии здоровья «проверить, не симулирует ли сотрудник» законом не предусмотрен.
Вывод: запрашивать в поликлинике сведения о наличии противопоказаний к выполнению должностных обязанностей без письменного согласия работника работодатель НЕ вправе — поликлиника обязана отказать, а её согласие сообщить такие сведения стало бы нарушением врачебной тайны.
Что работодатель вправе проверить и какими законными способами
Закон не даёт работодателю права получать диагноз или оценивать состояние здоровья работника, но даёт легальные механизмы проверки обоснованности длительного отсутствия.
1. Листок нетрудоспособности не содержит диагноза. Даже в самом листке нетрудоспособности, который работник предъявляет работодателю, диагноз не указывается — это прямое следствие нормы о врачебной тайне.
При оформлении листка нетрудоспособности в целях соблюдения врачебной тайны указывается только причина временной нетрудоспособности (заболевание, травма или иная причина). По письменному заявлению гражданина в листок нетрудоспособности могут вноситься сведения о диагнозе заболевания.
— ч. 5 ст. 59 ФЗ № 323-ФЗ
То есть по листку нетрудоспособности работодатель в принципе не может узнать, чем болеет работник и есть ли у него противопоказания, — только причину (заболевание/травма) и период освобождения от работы.
2. Проверка подлинности и обоснованности листков — через СФР. Полномочием проверять соблюдение порядка выдачи, продления и оформления листков нетрудоспособности наделён Фонд пенсионного и социального страхования, а не работодатель.
Фонд пенсионного и социального страхования Российской Федерации в целях оценки обоснованности расходования средств обязательного социального страхования на выплату пособий по временной нетрудоспособности , по беременности и родам в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, вправе осуществлять проверку соблюдения порядка выдачи, продления и оформления листков нетрудоспособности.
— ч. 7 ст. 59 ФЗ № 323-ФЗ
Это означает два практических вывода. Во-первых, работодатель вправе обратиться в территориальный орган СФР (по месту учёта страхователя) с заявлением о проверке обоснованности выдачи/продления листков нетрудоспособности конкретному работнику — именно СФР проведёт проверку в медучреждении. Во-вторых, при электронных листках нетрудоспособности (ЭЛН) работодатель проверяет их подлинность и статус по номеру ЭЛН в личном кабинете страхователя / системе СФР, а не через запрос в поликлинику.
3. Длительная нетрудоспособность — контрольный порог направления на МСЭ. Поскольку работник «уже несколько месяцев» на больничном, применим порядок направления на медико-социальную экспертизу.
При очевидном неблагоприятном клиническом и трудовом прогнозе не позднее четырех месяцев с даты начала временной нетрудоспособности пациент направляется для прохождения медико-социальной экспертизы в целях оценки ограничения жизнедеятельности, а в случае отказа от прохождения медико-социальной экспертизы листок нетрудоспособности закрывается. При благоприятном клиническом и трудовом прогнозе не позднее десяти месяцев с даты начала временной нетрудоспособности при состоянии после травм и реконструктивных операций и не позднее двенадцати месяцев при лечении туберкулеза пациент либо выписывается к занятию трудовой деятельностью, либо направляется на медико-социальную экспертизу.
— ч. 4 ст. 59 ФЗ № 323-ФЗ
Для вашей ситуации это означает: если нетрудоспособность непрерывно длится несколько месяцев, закон требует, чтобы при неблагоприятном прогнозе не позднее 4 месяцев (а при благоприятном — не позднее 10–12 месяцев) пациент был либо выписан к работе, либо направлен на МСЭ, либо листок закрыт при отказе от МСЭ. Если работник продолжает бесконечно приносить новые листки при превышении этих сроков, это самостоятельное основание усомниться в обоснованности выдачи листков и обратиться в СФР для проверки соблюдения порядка их выдачи медучреждением.
Вывод: работодатель не может получить от поликлиники сведения о противопоказаниях или диагнозе, но вправе: (1) проверять подлинность и статус листков по номеру ЭЛН; (2) обратиться в территориальный орган СФР с заявлением о проверке обоснованности выдачи и продления листков; (3) фиксировать превышение предельных сроков непрерывной нетрудоспособности (4/10/12 месяцев) как повод для обращения в СФР и в контролирующие органы здравоохранения.
Последствия для работника и риски для работодателя при подозрении на злоупотребление
Здесь две возможные развилки, и работодатель должен действовать строго в рамках закона, чтобы не создать самому себе риски.
Развилка 1 — листки подлинные (подозрения не подтвердились). Пока у работника есть оформленный листок нетрудоспособности, его отсутствие на работе является уважительным, а увольнение за прогул незаконно. Прогул — это отсутствие без уважительных причин.
прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены);
— пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ
Самого по себе факта, что работнику «не хочется работать», недостаточно: увольнение возможно только при объективном подтверждении отсутствия уважительной причины. Необоснованное увольнение повлечёт восстановление работника на работе с оплатой вынужденного прогула (ст. 394 ТК РФ).
Развилка 2 — листки подложные или выданы с нарушением порядка. Если проверка СФР (или медицинской организации) установит, что листки нетрудоспособности выданы с нарушением порядка либо являются недействительными, период отсутствия работника будет квалифицироваться как прогул. Тогда работодатель вправе применить дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения по пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с соблюдением процедуры ст. 193 ТК РФ (затребовать письменное объяснение, соблюсти месячный срок со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни). Подделка листка нетрудоспособности может также повлечь уголовную ответственность работника (ст. 327 УК РФ), а необоснованно полученное пособие — подлежит взысканию как неосновательное обогащение.
Риск для самого работодателя. Важно, что инициативный «сбор сведений о здоровье работника» через неформальные запросы в поликлинику опасен для работодателя: если поликлиника по его просьбе раскроет врачебную тайну или он получит сведения о здоровье в обход согласия работника, это нарушение режима специальных категорий персональных данных. Ответственность за разглашение информации с ограниченным доступом установлена КоАП.
Разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность ), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, за исключением случаев, предусмотренных частью 1 статьи 14.33 и статьей 17.13 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.
— ст. 13.14 КоАП РФ
То есть лица медорганизации, разгласившие врачебную тайну, подлежат административной ответственности, а сам работодатель, получивший и обрабатывающий сведения о здоровье без правового основания, рискует ответственностью по ст. 13.11 КоАП РФ (нарушение порядка обработки персональных данных) и взысканием компенсации морального вреда по ст. 237 ТК РФ по иску работника.
Вывод: при подтверждении подложности листков работодатель вправе уволить работника за прогул по пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (с соблюдением ст. 193 ТК РФ) и взыскать необоснованно выплаченное пособие; при неподтверждении — увольнение незаконно и обернётся восстановлением работника. Любое получение сведений о здоровье в обход согласия работника создаёт административную ответственность для участников и риск взыскания морального вреда в пользу работника. Орган для обжалования увольнения работником — суд или государственная инспекция труда.