Можно ли замдиректора школы оформиться самозанятым по совместительству в частной школе: законно ли это и какие риски

Применим ли запрет совместительства из ст. 276 ТК РФ к заместителю директора школы

Ограничение на работу по совместительству у других работодателей установлено только для руководителя организации:

Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации
— ст. 276 ТК РФ

Статья 276 ТК РФ прямо адресована «руководителю организации». В соответствии со ст. 273 ТК РФ руководителем организации признаётся физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, законами и учредительными документами осуществляет руководство этой организацией и выполняет функции её единоличного исполнительного органа, — то есть в школе это директор, а не его заместитель. Поэтому на вас, как на заместителя директора по УВР, ограничение о предварительном разрешении на совместительство не распространяется: вам не требуется получать разрешение директора или учредителя на дополнительную работу.

Вывод: запрет ст. 276 ТК РФ действует только в отношении самого директора школы; замдиректор по УВР вправе работать по совместительству без чьего-либо разрешения, если иное не установлено для него индивидуальным трудовым договором или локальными актами работодателя.

Допустимость работы по совместительству в частной школе и её условия для педагогического работника

Совместительство законом прямо разрешено и не ограничено числом работодателей:

Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство
— ч. 1 ст. 60.1 ТК РФ

Совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей
— ч. 1, 3 ст. 282 ТК РФ

Поскольку вы педагогический работник (должность замдиректора по УВР в общеобразовательной школе входит в номенклатуру должностей педагогических работников), для вас действуют особые правила совместительства, которые, напротив, расширяют возможности, а не ограничивают их:

указанные категории работников вправе осуществлять работу по совместительству - выполнение другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время по месту их основной работы или в других организациях, в том числе по аналогичной должности, специальности, профессии
— подп. «а» п. 1 Постановления Минтруда РФ № 41 от 30.06.2003

Единственное ограничение — продолжительность работы по совместительству для педагогических работников (не более половины месячной нормы рабочего времени, а при малой норме по основному месту — 16 часов в неделю):

для педагогических работников (в том числе тренеров-преподавателей, тренеров) - половины месячной нормы рабочего времени, исчисленной из установленной продолжительности рабочей недели; для педагогических работников (в том числе тренеров-преподавателей, тренеров), у которых половина месячной нормы рабочего времени по основной работе составляет менее 16 часов в неделю - 16 часов работы в неделю;
— подп. «б» п. 1 Постановления Минтруда РФ № 41 от 30.06.2003

Это означает буквально: вы вправе заключить с частной школой трудовой договор о работе по совместительству на условиях, указанных в Постановлении Минтруда № 41, без какого-либо согласования с директором вашей основной школы и без уведомления его.

Вывод: для замдиректора по УВР законного препятствия к работе по совместительству в другой (в т.ч. частной) школе нет; допустимо и совместительство по аналогичной должности. Единственное числовое ограничение — продолжительность такой работы (не более половины месячной нормы рабочего времени).

Риск оформления самозанятостью вместо совместительства: подмена трудовых отношений и налоговые последствия

Ключевой вопрос — можно ли «спрятать» трудовую деятельность под режим НПД (самозанятость). Здесь действуют два пласта запретов.

Первый — налоговый. Профессиональный доход по определению — это доход от деятельности, при которой физическое лицо «не имеет работодателя»:

Профессиональный доход - доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества
— п. 7 ст. 2 ФЗ № 422-ФЗ от 27.11.2018

А доходы, полученные в рамках трудовых отношений, не признаются объектом налогообложения НПД:

не признаются объектом налогообложения доходы: 1) получаемые в рамках трудовых отношений; 2) от продажи недвижимого имущества, транспортных средств; 3) от передачи имущественных прав на недвижимое имущество (за исключением аренды (найма) жилых помещений); 4) государственных и муниципальных служащих, за исключением доходов от сдачи в аренду (наем) жилых помещений; 5) от продажи имущества, использовавшегося налогоплательщиками для личных, домашних и (или) иных подобных нужд; 6) от реализации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и производных финансовых инструментов; 7) от ведения деятельности в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом; 8) от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад;
— п. 1 и 8 ч. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ от 27.11.2018

Пункт 8 ч. 2 ст. 6 ФЗ-422 прямо исключает из объекта НПД услуги по ГПХ-договору, если заказчиком выступает ваш работодатель или лицо, бывшее вашим работодателем менее двух лет назад. В вашей ситуации заказчик — частная школа, ваш работодатель — другая школа, поэтому формально «свой работодатель» здесь не фигурирует. НО главный риск в другом: если частная школа фактически использует ваш личный труд как постоянную трудовую функцию (регулярные часы по должности, режим, подчинённость, штатная должность), то отношения — трудовые по существу, а не гражданско-правовые.

Второй — трудовой. Закон прямо запрещает подменять трудовые отношения гражданско-правовыми:

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается
— ч. 2 ст. 15 ТК РФ

а при споре о том, трудовые это отношения или нет, неустранимые сомнения толкуются в пользу трудовых:

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений
— ч. 3 ст. 19.1 ТК РФ

и такие отношения считаются возникшими со дня фактического допущения к работе (ч. 4 ст. 19.1 ТК РФ, > Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами. В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений. Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой - третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица

— ч. 1, 4 ст. 19.1 ТК РФ).

Отсюда ключевой вывод для вас: самозанятость — это не лазейка для легализации регулярной работы по должности. Если в частной школе вы будете вести постоянную преподавательскую/административную деятельность по определённой должности с установленным режимом, налоговые и трудовые органы при проверке могут переквалифицировать отношения в трудовые. Тогда частную школу оштрафуют по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ, а с вашей стороны образуется задолженность по НДФЛ (13% вместо ставки НПД 4/6%) и проблема со страховыми взносами, поскольку НПД-статус на трудовые доходы не распространяется.

Вывод: оформление самозанятостью допустимо ТОЛЬКО если работа в частной школе действительно носит разовый/проектный характер (консультации, отдельные мероприятия, разовые услуги) и не является постоянной трудовой функцией по должности. Если же это регулярная работа по должности (например, преподавание по расписанию или выполнение обязанностей замдиректора) — законным способом является именно совместительство по трудовому договору, а не самозанятость; оформление её под НПД создаёт риск переквалификации с привлечением школы к штрафу по ст. 5.27 КоАП РФ и налоговыми последствиями для вас.

Ответственность частной школы и ваши риски при проверке

Если частная школа (или вы, если оформление противоречит существу отношений) попадают под проверку — ожидаемые санкции:

Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей
— ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ

Штраф в этом случае налагается на работодателя (частную школу, её должностных лиц — директора, бухгалтера), а не на вас как работника. Однако для вас последствия от переквалификации в трудовые отношения будут такими: школа доначислит и удержит с вашего дохода НДФЛ по ставке 13% (трудовая оплата не покрывается НПД), начислит страховые взносы, а вы, если уже получили доход как самозанятая по чекам «Мой налог», столкнётесь с тем, что эти чеки по трудовой природе недействительны — налог придётся платить по трудовому режиму.

Важно для разведки «своего работодателя»: если вы хотя бы однажды оформитесь сотрудником частной школы (даже раньше), то последующие ГПХ-доходы от неё в течение 2 лет применять НПД будет нельзя (п. 8 ч. 2 ст. 6 ФЗ-422, > не признаются объектом налогообложения доходы: 1) получаемые в рамках трудовых отношений; 2) от продажи недвижимого имущества, транспортных средств; 3) от передачи имущественных прав на недвижимое имущество (за исключением аренды (найма) жилых помещений); 4) государственных и муниципальных служащих, за исключением доходов от сдачи в аренду (наем) жилых помещений; 5) от продажи имущества, использовавшегося налогоплательщиками для личных, домашних и (или) иных подобных нужд; 6) от реализации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и производных финансовых инструментов; 7) от ведения деятельности в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом; 8) от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад;

— п. 1 и 8 ч. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ от 27.11.2018). А если вы фактически окажетесь «подчинённым» школы с режимом и должностью — то и до формального трудоустройства НПД здесь не работает по существу.

Вывод: риск штрафа лежит прежде всего на частной школе. Ваш реалистичный риск — переквалификация с возвратом к уплате НДФЛ по ставке 13%, доначисление взносов и потеря выгоды от льготной ставки НПД, если деятельность фактически трудовая. Чтобы этого избежать, либо оформляйте трудовое совместительство, либо строго соблюдайте гражданско-правовую природу (разовые услуги, без режима и штатной должности) — в этом случае НПД применим.

Отразится ли работа в частной школе в трудовой книжке

По желанию работника сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству
— ч. 5 ст. 66 ТК РФ

Это подтверждает: работа по совместительству (и вообще дополнительная деятельность) не отражается в трудовой книжке автоматически. Сведения о совместительстве вносятся в трудовую книжку только по вашему желанию и по месту основной работы на основании документа, подтверждающего совместительство. Работодатель (ваша основная школа) не вправе вносить запись о совместительстве самовольно — инициатива принадлежит вам.

Если же деятельность оформлена самозанятостью (не по трудовому договору), то запись в трудовую книжку не вносится вообще — НПД не является формой трудовых отношений.

Вывод: ни совместительство, ни самозанятость сами по себе в трудовой книжке не появятся — запись о совместительстве возможна только по вашему заявлению, а о самозанятости (не трудовых отношениях) не вносится в принципе. Ваш основной работодатель не увидит её в книжке, если вы сами того не пожелаете и не подадите подтверждающий документ.

Признаки, по которым деятельность признаётся трудовой (для оценки риска оформления самозанятостью)

Чтобы оценить, грозит ли вам переквалификация, ориентироваться нужно на перечень признаков трудовых отношений, который используют суды:

из таких отношений, которые основаны на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (статья 15 ТК РФ), а также подсудно ли дело данному 2 суду. Если возник спор по поводу неисполнения либо ненадлежащего исполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер (например, о предоставлении жилого помещения, о выплате работнику суммы на приобретение жилого помещения), то, несмотря на то, что эти условия включены в содержание трудового договора, они по своему характеру являются гражданско-правовыми обязательствами работодателя и, следовательно, подсудность такого спора (районному суду или мировому судье) следует определять исходя из общих правил определения подсудности дел, установленных статьями 23 – 24 ГПК РФ. Дела о признании забастовки незаконной подсудны верховным судам республик, краевым, областным судам, судам городов федерального значения, судам автономной области и автономных округов (часть четвертая статьи 413 ТК РФ). 2.
— п. 1 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004

Из этого разъяснения следует: если ваша деятельность в частной школе будет соответствовать признакам трудовой функции — работа по должности (например, должность замдиректора по УВР или учителя по штатному расписанию школы), личное выполнение за плату, подчинение правилам внутреннего трудового распорядка, обеспечение школой условий труда и графика — то отношения признаются трудовыми независимо от того, как они названы в договоре или «прикрыты» режимом НПД. Если же вы привлекаетесь разово для консультаций, отдельных мероприятий, экспертизы без штатной должности, режима и подчинённости — это гражданско-правовая услуга, и НПД применим.

Практический критерий для вас: если в частной школе вам ставят часы по расписанию, закрепляют должность, требуют присутствовать в определённое время и выполнять указания администрации — это трудовые отношения, оформлять их самозанятостью нельзя (ч. 2 ст. 15 ТК РФ). Если же это отдельные разовые услуги (консультация, разработка программы, разовое мероприятие) с оплатой за результат — можно работать как самозанятой.

Вывод: решение «совместительство или самозанятость» зависит не от желания сторон, а от фактических признаков деятельности. Присутствие хотя бы одного устойчивого признака трудовой функции (должность, режим, подчинённость) делает самозанятость недопустимой, и при проверке отношения переквалифицируют в трудовые с последствиями для школы и для вас.