Какой договор заключить ИП с иностранным гражданином за пределами РФ: онлайн-услуги, проект договора из Казахстана

Какой договор заключать: трудовой или гражданско-правовой

Для иностранного специалиста, который физически находится и работает из Казахстана, оптимальной и практически единственно корректной формой является договор возмездного оказания услуг, а не трудовой договор.

Это подтверждает сама конструкция гражданского договора:

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. 2. Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 настоящего Кодекса. Статья 780. Исполнение договора возмездного оказания услуг Если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично. Статья 781. Оплата услуг 1. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. 2. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. 3. В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Статья 782. Односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг 1.
— ст. 779 ГК РФ (п. 1)

Для ваших фактов это означает: исполнитель в Казахстане оказывает услуги онлайн «по заданию» ИП-заказчика и получает вознаграждение — то есть отношения полностью укладываются в ст. 779 ГК РФ, без каких-либо признаков трудовых отношений (личное подчинение правилам внутреннего распорядка, штатное расписание, контроль рабочего времени). На лиц, работающих по ГПХ, трудовое законодательство прямо не распространяется:

Трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на следующих лиц (если в установленном настоящим Кодексом порядке они одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей): военнослужащие при исполнении ими обязанностей военной службы; члены советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор); лица, работающие на основании договоров гражданско-правового характера
— ст. 11 ТК РФ (ч. 8, п. 3)

Трудовой договор с иностранцем, находящимся за рубежом, практически недоступен по двум причинам. Во-первых, трудовое законодательство РФ действует на территории РФ, а специальные нормы о дистанционной работе (гл. 49.1 ТК РФ) рассчитаны на работника, выполняющего трудовую функцию дистанционно, но статус «работника» иностранного гражданина, работающего из-за границы, требует разрешительных документов (разрешение на работу или патент) по Федеральному закону № 115-ФЗ, которые выдаются только лицу, осуществляющему трудовую деятельность на территории РФ. К лицу, которое вообще не въезжает в РФ, этот механизм неприменим. Во-вторых, из ч. 4 ст. 312.1 ТК РФ и смежных норм следует, что на дистанционного работника распространяется трудовое законодательство РФ — а это предполагает нахождение правоотношения в сфере действия российского ТК, что для иностранца, работающего исключительно из своей страны, создаёт неустранимые сложности с миграционным и валютным статусом.

Вывод: заключайте договор возмездного оказания услуг (договор ГПХ) по гражданскому праву РФ. Трудовой договор для иностранного специалиста, работающего исключительно из-за рубежа, не подходит и создаёт риски признания нарушения миграционного законодательства.

Подходит ли проект договора иностранного специалиста для России: применимое право и существенные условия

Проект договора, подготовленный иностранным специалистом, допустимо использовать по российскому праву, но его нужно проверить на два параметра: (1) согласовано ли применимое право; (2) зафиксированы ли существенные условия.

Договор считается заключённым, только если стороны согласовали все существенные условия:

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. 2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. 3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1). (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
— ст. 432 ГК РФ (п. 1)

Для договора возмездного оказания услуг единственное безусловно существенное условие — предмет (конкретная услуга/деятельность) и вознаграждение. Если в проекте иностранного специалиста предмет услуги описан неопределённо, а вознаграждение отсутствует — договор по российскому праву может быть признан незаключённым. На практике обязательно согласуйте: точный перечень услуг, объём, сроки, порядок сдачи-приёмки (акт), размер и порядок оплаты (валюта, счёт), ответственность и порядок расторжения.

Применимое право стороны вправе выбрать сами:

Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. (В редакции Федерального закона от 30.09.2013 № 260-ФЗ) 2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. 3. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения требований к ее форме, с момента заключения договора. (В редакции Федерального закона от 30.09.2013 № 260-ФЗ) 4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. 5. Если в момент выбора сторонами договора подлежащего применению права все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства. (В редакции Федерального закона от 30.09.2013 № 260-ФЗ) 6.
— ст. 1210 ГК РФ (п. 1)

Это значит: если в проекте договора указано, что к нему применяется право Казахстана либо иное иностранное право, а в тексте нет условий, противоречащих обязательным требованиям, — такой договор в целом действителен, но тогда весь правовой режим (споры, расторжение, санкции) определяется иностранным правом, что для вас неудобно. Для работы с российским ИП разумнее прямо указать, что применимое право — российское право (прямо выраженный выбор сторон, как того требует п. 2 ст. 1210 ГК РФ), и привести договор в соответствие со ст. 779 ГК РФ.

Вывод: проект договора иностранного специалиста использовать можно, но обязательно проверьте и прямо согласуйте предмет услуги, вознаграждение и оговорку о применимом праве (рекомендуется — право РФ). Если применимое право не выбрано и условия противоречат российскому законодательству, договор создаёт юридические риски при спорах.

Налоги и страховые взносы ИП при оплате услуг иностранного специалиста

Ключевой вопрос — является ли вознаграждение исполнителя доходом от источника в РФ и обязан ли ИП выступить налоговым агентом по НДФЛ.

Стороной, получающей доход от источника в РФ, признаётся и физическое лицо, не являющееся налоговым резидентом РФ:

Налогоплательщиками налога на доходы физических лиц (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации. (В редакции федеральных законов от 29.12.2000 № 166-ФЗ; от 27.07.2006 № 137-ФЗ) 2. Если иное не предусмотрено настоящей статьей, налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Период нахождения физического лица в Российской Федерации не прерывается на периоды его выезда за пределы территории Российской Федерации для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения, а также для исполнения трудовых или иных обязанностей, связанных с выполнением работ (оказанием услуг) на морских месторождениях углеводородного сырья. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 27.07.2006 № 137-ФЗ) (В редакции федеральных законов от 30.09.2013 № 268-ФЗ; от 03.04.2017 № 58-ФЗ) 2 1 . Налоговыми резидентами в 2015 году признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации на территориях Республики Крым и (или) города федерального значения Севастополя не менее 183 календарных дней в течение периода с 18 марта по 31 декабря 2014 года.
— ст. 207 НК РФ (п. 1)

При этом доходом от источника в РФ признаётся, в частности, вознаграждение за услуги, оказанные с использованием сети «Интернет» через российские домены/серверы, при соблюдении хотя бы одного условия — в том числе если источник выплаты (плательщик) — российский индивидуальный предприниматель:

вознаграждение, полученное налогоплательщиком за выполненные работы, оказанные услуги, предоставленные права использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, в случае, если выполнение работ, оказание услуг, предоставление прав использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации осуществлены в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" с использованием доменных имен и сетевых адресов, находящихся в российской национальной доменной зоне, и (или) информационных систем, технические средства которых размещены на территории Российской Федерации, и (или) комплексов программно-аппаратных средств, размещенных на территории Российской Федерации, при соблюдении хотя бы одного из следующих условий: налогоплательщик - физическое лицо является налоговым резидентом Российской Федерации; доходы получены налогоплательщиком - физическим лицом на счет, открытый в банке, находящемся на территории Российской Федерации; источники выплаты доходов - это российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации; (Дополнение подпунктом - Федеральный закон от 31.07.2023 № 389-ФЗ)
— п. 1 ст. 208 НК РФ, подп. 6.3

Для вашей ситуации это значит: поскольку заказчик — российский ИП (источник выплаты), а услуга оказывается онлайн, вознаграждение квалифицируется как доход от источника в РФ. Следовательно, ИП признаётся налоговым агентом и обязан исчислить, удержать и уплатить НДФЛ:

Российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения или постоянные представительства иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 225 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей. Налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро и юридическими консультациями. (В редакции федеральных законов от 29.12.2000 № 166-ФЗ, от 31.12.2002 № 187-ФЗ, от 27.07.2006 № 137-ФЗ, от 24.07.2007 № 216-ФЗ, от 23.11.2020 № 372-ФЗ, от 31.07.2023 № 389-ФЗ) Указанные в абзаце первом настоящего пункта лица именуются в настоящей главе налоговыми агентами. (В редакции Федерального закона от 27.07.2006 № 137-ФЗ) Если иное не предусмотрено пунктом 2 или абзацем вторым пункта 6 статьи 226 1 настоящего Кодекса, налоговыми агентами признаются также российские организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие выплаты по договорам купли-продажи (мены) ценных бумаг, заключенным ими с налогоплательщиками.
— п. 1 ст. 226 НК РФ

Ставка зависит от резидентства исполнителя. Если специалист находится в Казахстане и не провёл в РФ 183 дня за 12 месяцев, он — нерезидент, и ставка составляет 30%:

Налоговая ставка устанавливается в размере 30 процентов в отношении всех доходов, получаемых физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации, за исключением доходов, получаемых: в виде дивидендов от долевого участия в деятельности российских организаций и выплат, не связанных с выкупом цифровых финансовых активов, в случае, если решением о выпуске этих цифровых финансовых активов предусмотрена выплата дохода в сумме, равной сумме дивидендов, полученных лицом, выпустившим эти цифровые финансовые активы, в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере 15 процентов; (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 324-ФЗ) от осуществления трудовой деятельности, указанной в статье 227 1 настоящего Кодекса, в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере, предусмотренном пунктом 3 1 настоящей статьи ; (В редакции Федерального закона от 23.11.2020 № 372-ФЗ) от осуществления трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере, предусмотренном пунктом 3 1 настоящей статьи ;
— п. 3 ст. 224 НК РФ (ч. 1)

Если же исполнитель фактически является налоговым резидентом РФ (находился в РФ 183+ дней в течение 12 подряд месяцев) — применяется общая ставка 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ). Поэтому перед первой выплатой запросите у исполнителя подтверждение резидентства.

Страховые взносы на вознаграждение иностранному гражданину, оказывающему услуги за пределами РФ по ГПХ, не начисляются — это прямо исключено:

Не признаются объектом обложения страховыми взносами для плательщиков, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 419 настоящего Кодекса, выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, по трудовым договорам, заключенным с российской организацией для работы в ее обособленном подразделении, место расположения которого находится за пределами территории Российской Федерации, выплаты и иные вознаграждения, исчисленные в пользу физических лиц, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в связи с осуществлением ими деятельности за пределами территории Российской Федерации в рамках заключенных договоров гражданско-правового характера, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг. 6. Не признаются объектом обложения страховыми взносами выплаты добровольцам (волонтерам) в рамках исполнения заключаемых в соответствии со статьей 17 1 Федерального закона от 11 августа 1995 года № 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)" гражданско-правовых договоров на возмещение расходов добровольцев (волонтеров), за исключением расходов на питание в размере, превышающем размеры суточных, предусмотренные пунктом 1 статьи 217 настоящего Кодекса. (В редакции федеральных законов от 23.04.2018 № 98-ФЗ, от 17.06.2019 № 147-ФЗ) 7.
— п. 5 ст. 420 НК РФ

Вывод (развилка): поскольку источник выплаты — российский ИП, вы обязаны удержать и перечислить НДФЛ как налоговый агент: 30% — если исполнитель нерезидент, 13% — если резидент. Страховые взносы начислять не нужно, поскольку услуги оказываются им за пределами РФ. Эти обязанности не зависят от того, чьё право выбрано в договоре, — они следуют из налогового резидентства и источника дохода.

Расчёты с иностранным специалистом: валютные операции

Оплата услуг нерезиденту (гражданину Казахстана, находящемуся за рубежом) — это валютная операция между резидентом (российским ИП) и нерезидентом. По общему правилу такие операции осуществляются без ограничений:

Валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, частью 4 2 статьи 5, статьями 7, 8 и 11 настоящего Федерального закона, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты Российской Федерации, а также для поддержания устойчивости платежного баланса Российской Федерации. Указанные ограничения носят недискриминационный характер и отменяются органами валютного регулирования по мере устранения обстоятельств, вызвавших их установление. (В редакции Федерального закона от 11.03.2024 № 45-ФЗ) 2. Валютные операции между резидентами и нерезидентами по использованию цифровых прав в качестве средства платежа за передаваемые (выполняемые, оказываемые) товары (работы, услуги), информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, могут осуществляться только по внешнеторговым договорам (контрактам), заключенным между резидентами и нерезидентами, которые предусматривают передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них. (Дополнение частью - Федеральный закон от 11.03.2024 № 45-ФЗ) Статья 7. Регулирование Правительством Российской Федерации валютных операций движения капитала 1.
— ч. 1 ст. 6 ФЗ-173 "О валютном регулировании"

Никакого разрешения или спецсчёта для оплаты услуг нерезиденту получать не требуется. Расчёты производятся через банковский счёт ИП в уполномоченном банке:

Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, счета цифрового рубля, открытые оператором платформы цифрового рубля, порядок открытия и ведения которых устанавливается Центральным банком Российской Федерации, а также переводами электронных денежных средств. (В редакции федеральных законов от 27.06.2011 № 162-ФЗ, от 24.07.2023 № 340-ФЗ) Расчеты при осуществлении валютных операций могут производиться юридическими лицами - резидентами через счета, открытые в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона в банках и иных организациях финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации, за счет средств, зачисленных на эти счета в соответствии с настоящим Федеральным законом.
— ч. 2 ст. 14 ФЗ-173 "О валютном регулировании"

Это означает практически: ИП вправе перевести вознаграждение за оказанные онлайн-услуги на счёт исполнителя (в том числе за границу, в Казахстан) в рублях или иностранной валюте через свой банк без ограничений валютного законодательства. Банк при этом может запросить договор и подтверждающие документы (акты оказанных услуг) в рамках валютного контроля — поэтому договор должен быть оформлен надлежащим образом и содержать указание на предмет услуг и порядок оплаты.

Вывод: расчёты ИП с иностранным специалистом-нерезидентом за оказанные услуги осуществляются свободно, через счёт в уполномоченном банке, без ограничений и спецразрешений. Рекомендуется вести платежи в рублях со счёта ИП и иметь договор и акты для валютного контроля банка.

Сроки уплаты НДФЛ, последствия неисполнения и гражданско-правовая защита

Как налоговый агент ИП обязан перечислять удержанный НДФЛ в установленные сроки — по действующей редакции НК РФ в пределах расчётного периода (с 1-го по 22-е число — не позднее 28-го числа текущего месяца, с 23-го по последнее число — не позднее 5-го числа следующего месяца):

налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога за период с 1-го по 22-е число текущего месяца не позднее 28-го числа текущего месяца, за период с 23-го числа по последнее число текущего месяца - не позднее 5-го числа следующего месяца, а за период с 23 по 31 декабря - не позднее последнего рабочего дня текущего года. (В редакции Федерального закона от 27.11.2023 № 539-ФЗ) 9 1 . Абзац. (Утратил силу - Федеральный закон от 28.11.2015 № 327-ФЗ) В случае прекращения договора на ведение индивидуального инвестиционного счета с переводом всех активов, учитываемых на индивидуальном инвестиционном счете, на другой индивидуальный инвестиционный счет, открытый тому же физическому лицу, для целей расчета налоговой базы датой открытия счета признается дата открытия указанным физическим лицом индивидуального инвестиционного счета, договор на ведение которого был прекращен в порядке, указанном в настоящем абзаце. Состав сведений о физическом лице и его индивидуальном инвестиционном счете, предоставляемых профессиональным участником рынка ценных бумаг другому профессиональному участнику рынка ценных бумаг в случае прекращения договора на ведение индивидуального инвестиционного счета с переводом всех активов, учитываемых на индивидуальном инвестиционном счете, на другой индивидуальный инвестиционный счет, открытый тому же физическому лицу, утверждается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.
— п. 6 ст. 226 НК РФ

Это значит практически: удерживая НДФЛ (30% или 13%) при выплате вознаграждения иностранному специалисту, ИП должен перечислить его в бюджет не позднее установленных дат, а также формировать и представлять расчёт 6-НДФЛ в налоговый орган по месту своего учёта. Неисполнение обязанностей налогового агента (неудержание или неперечисление налога) влечёт налоговую ответственность по статье 123 НК РФ — штраф за неисполнение агентом своей обязанности, поэтому обязанность удержать налог нельзя «переложить» на исполнителя условиями договора: она императивна и следует из статуса ИП как источника выплаты (ст. 226 НК РФ).

Гражданско-правовая защита затрагивает ситуацию, когда договор признан незаключённым или в нём не согласованы существенные условия (предмет/вознаграждение). Если ИП перечислил деньги, а услуга не оказана или договор не заключён, перечисленная сумма подлежит возврату как неосновательное обогащение:

Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. 2. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ

Вывод: ИП обязан удерживать и перечислять НДФЛ в установленные сроки (не позднее 28-го/5-го числа в зависимости от периода) и нести ответственность как налоговый агент за её неисполнение; при незаключённости договора или неоказании услуг уплаченные суммы взыскиваются обратно как неосновательное обогащение. Процедурно взаимодействие ведётся с ФНС по месту учёта ИП.