В данной ситуации имеет место намерение гражданина, применяющего специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» (самозанятый), занять должность единоличного исполнительного органа (директора) частной охранной организации (ЧОО), которая является юридическим лицом. Основное противоречие возникает на стыке правового статуса самозанятого, лицензионных требований к руководству ЧОО и общих принципов корпоративного управления.
Ключевой юридический конфликт заключается в том, что директор ЧОО по смыслу Федерального закона «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» и лицензионных требований должен выполнять функции руководителя организации, что предполагает: (а) руководство деятельностью организации в целом, (б) подписание кадровых и финансовых документов, (в) ответственность за соблюдение лицензионных условий, включая контроль за охранниками (даже при штате в 2 человека). Режим самозанятости (НПД) по своей правовой природе ориентирован на граждан, оказывающих услуги (выполняющих работы) лично, без привлечения наёмных работников по трудовым договорам и без регистрации в качестве ИП.
Юридически значим тот факт, что самозанятый не вправе заключать трудовые договоры с другими лицами (нанимать работников). Однако директор ЧОО, даже являясь единственным наёмным работником в отношении самого себя (как правило, с ним заключается трудовой договор), должен управлять деятельностью организации, которая уже имеет двух сотрудников. Это прямо противоречит ограничению, установленному для плательщиков НПД: доход от деятельности, предполагающей наличие работодателя-организации, либо от деятельности с наёмными работниками (которых направляет или контролирует самозанятый) не подпадает под режим НПД.
Кроме того, директор ЧОО, практически по умолчанию, рассматривается как лицо, действующее от имени юридического лица без доверенности. Такая деятельность классифицируется как предпринимательская по своей сути, но при этом самозанятый не является индивидуальным предпринимателем. Лицензионные требования к руководителю ЧОО не установлены в привязке к статусу ИП, однако они требуют соответствия ряду квалификационных критериев (наличие удостоверения частного охранника, соответствующего образования и т.д.) — эти условия пользователем выполнены. Но остаётся открытым вопрос о законности совмещения статуса самозанятого (с которыми, например, ЧОО заключает гражданско-правовой договор на управление), и необходимостью оформления трудовых отношений с директором.
Таким образом, ситуация затрагивает несколько областей: налоговое законодательство (правомерность применения НПД при фактическом управлении юрлицом с наёмными работниками), корпоративное право (порядок назначения директора), лицензионное законодательство о частной охранной деятельности (требования к руководителю). Основная спорная позиция: может ли самозанятый выполнять функции директора ЧОО без нарушения запрета на наёмных работников и не утрачивая права на применение спецрежима. Это вопрос, который не имеет однозначного ответа в официальных разъяснениях и требует анализа на предмет злоупотребления правом или переквалификации договора.
Согласно статье 11 Закона РФ от 11.03.1992 № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации», частный охранник может осуществлять свои функции только в рамках трудового договора. Поскольку Вы имеете удостоверение частного охранника и намерены занять должность директора ЧОО, Вы, вероятно, будете выполнять и охранные функции (например, непосредственное руководство охранной деятельностью либо личное участие). В таком случае Ваша деятельность подпадает под прямое указание закона – она должна быть оформлена трудовым договором. Статус самозанятого, при котором Вы оказываете услуги по гражданско-правовому договору, не соответствует требованиям ст. 11 Закона № 2487-1, так как этот закон требует именно трудового договора для всех охранников, включая руководителя, если он одновременно выполняет функции частного охранника.
Частный охранник работает по трудовому договору с частной охранной организацией, и его трудовая деятельность регулируется трудовым законодательством и настоящим Законом. Частный охранник в соответствии с полученной квалификацией пользуется предусмотренными настоящим Законом правами только в период выполнения трудовой функции в качестве работника частной охранной организации.
— Закон РФ от 11.03.1992 № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации», ст. 11
Далее, Ваше намерение работать директором в качестве самозанятого по договору оказания услуг вступает в противоречие с понятием трудовых отношений, закреплённым в ст. 15 ТК РФ. Выполнение функций единоличного исполнительного органа (директора) предполагает личное выполнение работы по должности в соответствии со штатным расписанием, подчинение правилам внутреннего трудового распорядка и контроль со стороны работодателя (в данном случае – самой ЧОО или её учредителей). Это классические признаки трудовых отношений. Статья 15 ТК РФ прямо запрещает заключение гражданско-правовых договоров, которые фактически регулируют трудовые отношения. Если Вы, будучи самозанятым, подпишете договор оказания услуг на выполнение обязанностей директора, существует высокий риск, что такой договор будет переквалифицирован в трудовой как налоговыми органами, так и судом. Это повлечёт доначисление страховых взносов, налогов, а также административную ответственность.
Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допуска
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 15
Кроме того, ст. 56 ТК РФ определяет трудовой договор как единственное законное основание для выполнения трудовой функции работником. Директор ЧОО является работником по отношению к организации (даже если он одновременно учредитель). Его деятельность – это не разовые услуги, а длящаяся работа с выполнением должностных обязанностей, что характерно именно для трудового договора. Вы, как самозанятый, не можете быть стороной трудового договора в качестве работника, если применяете налог на профессиональный доход (НПД) к доходам от этой деятельности: доходы от работы по трудовому договору не могут облагаться НПД, они облагаются НДФЛ. Если же Вы попытаетесь оформить директорские функции договором оказания услуг как самозанятый, то такой договор будет противоречить ст. 56 ТК РФ, так как по своей сути он прикрывает трудовые отношения. Это создаёт риск признания договора ничтожным (ст. 168 ГК РФ) и наложения штрафов за уклонение от оформления трудового договора.
Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 56
Специальные нормы для руководителей ЧОО, устанавливающие требования к их статусу (например, необходимость быть ИП или работником), в предоставленном контексте отсутствуют. Однако общий подход, изложенный в Законе № 2487-1 и ТК РФ, не оставляет сомнений: директор ЧОО (особенно если он как частный охранник выполняет охранные функции) должен работать по трудовому договору. Режим самозанятости несовместим с этой ролью, поскольку он запрещает наём работников и предполагает оказание услуг без подчинения трудовому распорядку (Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ, не вошедший в контекст). В Вашей ситуации назначение самозанятого директором ЧОО с оформлением договора оказания услуг приведёт к нарушению как лицензионного законодательства (в части оформления трудовых отношений охранников), так и налогового (переквалификация в трудовой договор, доначисление налогов, пеней и штрафов). Рекомендуется либо отказаться от статуса самозанятого на период работы директором, заключив трудовой договор, либо сохранить самозанятость только для иных видов деятельности, не связанных с руководством ЧОО.
