Далее, Ваше намерение работать директором в качестве самозанятого по договору оказания услуг вступает в противоречие с понятием трудовых отношений, закреплённым в ст. 15 ТК РФ. Выполнение функций единоличного исполнительного органа (директора) предполагает личное выполнение работы по должности в соответствии со штатным расписанием, подчинение правилам внутреннего трудового распорядка и контроль со стороны работодателя (в данном случае – самой ЧОО или её учредителей). Это классические признаки трудовых отношений. Статья 15 ТК РФ прямо запрещает заключение гражданско-правовых договоров, которые фактически регулируют трудовые отношения. Если Вы, будучи самозанятым, подпишете договор оказания услуг на выполнение обязанностей директора, существует высокий риск, что такой договор будет переквалифицирован в трудовой как налоговыми органами, так и судом. Это повлечёт доначисление страховых взносов, налогов, а также административную ответственность.
Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допуска
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 15
Кроме того, ст. 56 ТК РФ определяет трудовой договор как единственное законное основание для выполнения трудовой функции работником. Директор ЧОО является работником по отношению к организации (даже если он одновременно учредитель). Его деятельность – это не разовые услуги, а длящаяся работа с выполнением должностных обязанностей, что характерно именно для трудового договора. Вы, как самозанятый, не можете быть стороной трудового договора в качестве работника, если применяете налог на профессиональный доход (НПД) к доходам от этой деятельности: доходы от работы по трудовому договору не могут облагаться НПД, они облагаются НДФЛ. Если же Вы попытаетесь оформить директорские функции договором оказания услуг как самозанятый, то такой договор будет противоречить ст. 56 ТК РФ, так как по своей сути он прикрывает трудовые отношения. Это создаёт риск признания договора ничтожным (ст. 168 ГК РФ) и наложения штрафов за уклонение от оформления трудового договора.
Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 56
Специальные нормы для руководителей ЧОО, устанавливающие требования к их статусу (например, необходимость быть ИП или работником), в предоставленном контексте отсутствуют. Однако общий подход, изложенный в Законе № 2487-1 и ТК РФ, не оставляет сомнений: директор ЧОО (особенно если он как частный охранник выполняет охранные функции) должен работать по трудовому договору. Режим самозанятости несовместим с этой ролью, поскольку он запрещает наём работников и предполагает оказание услуг без подчинения трудовому распорядку (Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ, не вошедший в контекст). В Вашей ситуации назначение самозанятого директором ЧОО с оформлением договора оказания услуг приведёт к нарушению как лицензионного законодательства (в части оформления трудовых отношений охранников), так и налогового (переквалификация в трудовой договор, доначисление налогов, пеней и штрафов). Рекомендуется либо отказаться от статуса самозанятого на период работы директором, заключив трудовой договор, либо сохранить самозанятость только для иных видов деятельности, не связанных с руководством ЧОО.
