Могу ли я рассчитывать на условный срок при обвинении по «карманной» краже и наличии непогашенной судимости за разбой?
Ваша ситуация непростая, но не безнадежная. Оценивая её по закону, можно выделить несколько ключевых юридических моментов, которые напрямую влияют на возможность назначения условного осуждения.
1. Категория нового преступления и наличие рецидива
Сначала определим, что Вы обвиняетесь по п. «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ – кража из одежды или сумки, находившейся при потерпевшем.
Максимальное наказание по этой части – лишение свободы на срок до пяти лет.
Согласно ст. 15 УК РФ, такое преступление относится к категории средней тяжести, поскольку максимальный срок не превышает пяти лет лишения свободы:
«Преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы» (источник: УК РФ, статья 15 часть 3).
Теперь о судимости за разбой (ст. 162 УК РФ). Это тяжкое преступление, Вы освободились из колонии строгого режима 7 лет назад.
Согласно п. «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ, судимость за тяжкое преступление погашается по истечении восьми лет после отбытия наказания. Поскольку прошло только 7 лет, судимость не снята и не погашена, следовательно, юридически она сохраняется.
Совершение нового умышленного преступления при наличии непогашенной судимости за умышленное преступление образует рецидив преступлений (ч. 1 ст. 18 УК РФ).
Однако какой именно рецидив?
Опасный рецидив (п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ) требует, чтобы новое преступление само по себе было тяжким, а лицо ранее осуждалось за тяжкое или особо тяжкое к реальному лишению свободы. У Вас новое преступление – средней тяжести, а не тяжкое.
Особо опасный рецидив в Вашем случае тоже не образуется, поскольку отсутствуют необходимые для него признаки (две судимости за тяжкие или особая тяжесть нового деяния).
Таким образом, в Вашей ситуации имеет место простой рецидив (ч. 1 ст. 18 УК РФ). Это важный вывод, потому что законодательные запреты на условное осуждение касаются только опасного и особо опасного рецидива.
2. Правила назначения наказания при рецидиве и минимальные пределы
При любом виде рецидива, включая простой, действуют правила ст. 68 УК РФ:
«Срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса» (источник: УК РФ, статья 68 часть 2).
По ч. 2 ст. 158 УК РФ максимум лишения свободы – 5 лет. Одна треть от 5 лет – это 1 год 8 месяцев лишения свободы. Это нижняя граница, которую суд формально обязан применить при рецидиве.
Однако та же статья содержит важную оговорку:
«При любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 настоящего Кодекса, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока… а при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 настоящего Кодекса, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление» (источник: УК РФ, статья 68 часть 3).
Значит, наличие смягчающих обстоятельств позволяет уйти от этого обязательного минимума, а исключительные обстоятельства – назначить более мягкое наказание, чем даже минимальный предел санкции.
3. Смягчающие обстоятельства в Вашей ситуации
Вы описали несколько важных обстоятельств, которые прямо указаны в ст. 61 УК РФ:
- Явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления – это п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ.
- Добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причинённых в результате преступления – это п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ.
- Наличие малолетнего ребёнка (сын 12 лет) – это п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ.
Кроме того, по ч. 2 ст. 61 УК РФ при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой, то есть:
- положительные характеристики с места жительства и работы,
- официальное трудоустройство,
- принесение извинений,
- факт единоличного воспитания ребёнка после смерти матери.
Именно совокупность таких смягчающих обстоятельств позволит суду отступить от минимального предела наказания при рецидиве (1 год 8 месяцев) и перейти к более мягкому наказанию.
4. Влияние рецидива как отягчающего обстоятельства
Рецидив преступлений признаётся отягчающим обстоятельством согласно п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ. Суд обязан его учитывать, но это не лишает возможности назначить условное наказание, если такое решение будет обоснованным. Отягчающее обстоятельство не аннулирует смягчающие, а заставляет суд искать разумный баланс.
Обратите внимание: поскольку рецидив (отягчающее обстоятельство) присутствует, суд не сможет изменить категорию преступления на менее тяжкую по ч. 6 ст. 15 УК РФ, так как данная норма требует отсутствия отягчающих обстоятельств. Ваше преступление останется средней тяжести.
5. Допускается ли условное осуждение при простом рецидиве?
Да, допускается, и это прямо следует из ст. 73 УК РФ. В ней перечислены случаи, когда условное осуждение не назначается:
«Условное осуждение не назначается:
а) осужденным за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста;
б) при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при условном осуждении… либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении;
в) при опасном или особо опасном рецидиве» (источник: УК РФ, статья 73 часть 1).
Как установлено выше, у Вас не опасный и не особо опасный, а простой рецидив. Следовательно, запрета на условное осуждение по виду рецидива нет.
Также Вы не совершили тяжкого преступления в период испытательного срока или УДО (это вообще другая история).
Единственное, что нужно – чтобы суд пришёл к выводу о возможности Вашего исправления без реального отбывания наказания, учитывая при этом:
«при назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства» (источник: УК РФ, статья 73 часть 2).
Ваши шансы усилить этот вывод дают именно смягчающие обстоятельства: полное возмещение вреда, явка с повинной, наличие малолетнего ребёнка, единоличное воспитание, положительные характеристики. Суд может счесть, что реальное лишение свободы будет слишком суровым и негативно скажется на ребёнке, а назначение условного наказания обеспечит нужный контроль и мотивацию более не нарушать закон.
6. Можно ли применить ст. 64 УК РФ и назначить более мягкое наказание?
Да, если суд признает исключительными смягчающие обстоятельства в их совокупности.
Согласно ст. 64 УК РФ:
«При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления… наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей» (источник: УК РФ, статья 64 часть 1).
При этом исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и их совокупность (ч. 2 ст. 64 УК РФ).
В Вашем случае совокупность явки с повинной, активного способствования, полного добровольного возмещения ущерба и морального вреда, наличие малолетнего ребёнка на иждивении, длительный правопослушный период после освобождения (7 лет), трудоустройство и положительные характеристики – всё это вполне может быть расценено как исключительные обстоятельства.
При такой правовой оценке суд может:
- назначить наказание ниже низшего предела санкции ч. 2 ст. 158 (например, лишение свободы сроком менее 5 лет, но и ниже минимальной планки, которой в санкции как таковой нет – там предусмотрены различные виды наказания: штраф, обязательные/исправительные/принудительные работы, ограничение свободы, лишение свободы сроком до 5 лет; низший предел лишения свободы – 2 месяца от общих правил, но фактически можно «отступить» к более мягкому виду наказания);
- или назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотренный в санкции – например, ограничение свободы как основное наказание, или даже исправительные работы, применив ст. 73 УК РФ к ним тоже можно (кроме ограничения свободы – оно условно не назначается? В ч. 1 ст. 73 перечислены виды наказаний, при которых возможно условное осуждение: исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы. Ограничение свободы как иной вид в этом перечне отсутствует, поэтому к нему условное осуждение не применяется). Поэтому если цель – условный срок, то надо ориентироваться на лишение свободы с применением ст. 73.
Таким образом, механизм ст. 64 может позволить назначить лишение свободы на срок значительно ниже 1 года 8 месяцев, а затем применить ст. 73 – условное осуждение.
7. Окончательный вывод и рекомендации
Условное осуждение в Вашей ситуации законом допускается, и у Вас есть хорошие предпосылки для его получения:
- формального законодательного запрета на условное осуждение нет (простой, а не опасный рецидив);
- имеется множество смягчающих обстоятельств, включая предусмотренные пп. «и», «к», «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ, а также положительные данные о личности и поведение после преступления;
- возмещён ущерб, потерпевший претензий не имеет (как Вы указали);
- ребёнок находится на Вашем единоличном иждивении, а отбывание реального срока оставит его без попечения.
Однако гарантировать условное осуждение на 100% нельзя: наличие рецидива (отягчающего обстоятельства) и серьёзность предыдущей судимости за разбой потребуют от суда очень взвешенного решения. Многое будет зависеть от позиции государственного обвинителя, потерпевшего и, конечно, от убедительности защиты.
Практические рекомендации:
- Поддерживайте активное сотрудничество со следствием, фиксируйте все шаги по заглаживанию вреда (расписки, подтверждения о возмещении морального вреда, ходатайства потерпевшего о смягчении наказания).
- Собирайте характеризующий материал: справку с места жительства (от участкового), характеристику с работы, справку о доходах, документы о составе семьи, свидетельство о смерти матери ребёнка, свидетельство о рождении сына, подтверждение того, что ребёнок находится на Вашем иждивении.
- В суде ходатайствуйте о применении:
- ч. 3 ст. 68 УК РФ – назначить наказание менее 1/3 максимального срока,
- ст. 64 УК РФ – признать совокупность смягчающих обстоятельств исключительной и назначить более мягкое наказание,
- ст. 73 УК РФ – применить условное осуждение, одновременно прося возложить минимальные обязанности (например, не менять место жительства без уведомления, трудиться), которые Вы и так выполняете.
- Если уголовное дело по Вашему ходатайству рассмотрено в особом порядке (гл. 40 УПК РФ), то согласно ч. 5 ст. 62 УК РФ наказание не может превышать две трети максимального срока наиболее строгого вида наказания, что также дополнительно снижает возможный срок.
- Настоятельно рекомендую воспользоваться помощью профессионального адвоката. Адвокат сможет грамотно изложить в прениях позицию о возможности исправления без изоляции от общества, акцентировать внимание на судьбе ребёнка и правопослушном поведении в течение 7 лет.
При должной подготовке и активной защите шансы на условное осуждение во многом реальны.
