Признаётся ли АНО оператором персональных данных и обязана ли уведомлять Роскомнадзор
АНО — юридическое лицо, определяющее цели и состав обработки ПД. Такой субъект признаётся оператором:
- оператор - государственный орган, муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и (или) осуществляющие обработку персональных данных, а также определяющие цели обработки персональных данных, состав персональных данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с персональными данными;
— п. 2 ст. 3 Федерального закона № 152-ФЗ
Сама по себе организационная форма (некоммерческая), численность в один человек (директор) и «добровольная основа» обязательств не освобождают от статуса оператора: даже единственный директор, чьи ПД (паспорт, ИНН, СНИЛС, контакты) обрабатываются в рамках трудовых отношений и кадрового учёта, является субъектом ПД, а АНО — оператором, обрабатывающим эти данные.
- Оператор до начала обработки персональных данных обязан уведомить уполномоченный орган по защите прав субъектов персональных данных о своем намерении осуществлять обработку персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи. 2. Оператор вправе осуществлять без уведомления уполномоченного органа по защите прав субъектов персональных данных обработку персональных данных: 1) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 2) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 3) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 4) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 5) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 6) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 7) включенных в государственные информационные системы персональных данных, созданные в целях защиты безопасности государства и общественного порядка; (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 8) в случае, если оператор осуществляет деятельность по обработке персональных данных исключительно без использования средств автоматизации;
— ч. 1, 2 ст. 22 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»
Из приведённой нормы следует решающий момент: до 14.07.2022 (ФЗ № 266-ФЗ, вступил в силу с 01.09.2022) п. 1 ч. 2 ст. 22 освобождал от уведомления обработку ПД в рамках трудовых отношений. Это исключение утратило силу — все пункты 1–6 ч. 2 ст. 22 (включая трудовые отношения) исключены. Поэтому обработка ПД даже единственного сотрудника-директора в общем случае требует уведомления Роскомнадзора. Для АНО сохранилось лишь исключение п. 8 ч. 2 ст. 22: уведомление не требуется, только если обработка ведётся исключительно без использования средств автоматизации.
- Обработка персональных данных, содержащихся в информационной системе персональных данных либо извлеченных из такой системы (далее - персональные данные), считается осуществленной без использования средств автоматизации (неавтоматизированной), если такие действия с персональными данными, как использование, уточнение, распространение, уничтожение персональных данных в отношении каждого из субъектов персональных данных, осуществляются при непосредственном участии человека. 10. Уничтожение или обезличивание части персональных данных, если это допускается материальным носителем, может производиться способом, исключающим дальнейшую обработку этих персональных данных с сохранением возможности обработки иных данных, зафиксированных на материальном носителе (удаление, вымарывание). 11. Правила, предусмотренные пунктами 9 и 10 настоящего Положения, применяются также в случае, если необходимо обеспечить раздельную обработку зафиксированных на одном материальном носителе персональных данных и информации, не являющейся персональными данными. 12. Уточнение персональных данных при осуществлении их обработки без использования средств автоматизации производится путем обновления или изменения данных на материальном носителе, а если это не допускается техническими особенностями материального носителя, - путем фиксации на том же материальном носителе сведений о вносимых в них изменениях либо путем изготовления нового материального носителя с уточненными персональными данными. III. Меры по обеспечению безопасности персональных данных при их обработке, осуществляемой без использования средств автоматизации 13. Обработка персональных данных, осуществляемая без использования средств автоматизации, должна осуществляться таким образом, чтобы в отношении каждой категории персональных данных можно было определить места хранения персональных данных (материальных носителей) и установить перечень лиц, осуществляющих обработку персональных данных либо имеющих к ним доступ. 14. Необходимо обеспечивать раздельное хранение персональных данных (материальных носителей), обработка которых осуществляется в различных целях. 15. При хранении материальных носителей должны соблюдаться условия, обеспечивающие сохранность персональных данных и исключающие несанкционированный к ним доступ. Перечень мер, необходимых для обеспечения таких условий, порядок их принятия, а также перечень лиц, ответственных за реализацию указанных мер, устанавливаются оператором. ____________ 2. Обработка персональных данных не может быть признана осуществляемой с использованием средств автоматизации только на том основании, что персональные данные содержатся в информационной системе персональных данных либо были извлечены из нее.
— п. 1, 2 Положения, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.09.2008 № 687
Если кадровый учёт, бухгалтерия, электронная отчётность, обмен документами, хранение данных в компьютерных файлах или в облаке ведутся с использованием компьютеров (средств вычислительной техники) — обработка автоматизирована, и исключение п. 8 ч. 2 ст. 22 не применяется. Письмо Роскомнадзора подтверждает порядок и саму обязанность:
в случае осуществления вами деятельности по обработке персональных данных, не подпадающей под исключения ч. 2 ст. 22 Закона, полагаем, вам надлежит направить уведомление об обработке (о намерении осуществлять обработку) персональных данных (далее - Уведомление) в территориальное управление Роскомнадзора по месту нахождения юридического лица в соответствии с учредительными документами и свидетельством о постановке юридического лица на учет в налоговом органе. Необходимо отметить, что Федеральным законом предельный срок уведомления Роскомнадзора об обработке персональных данных не определен, в связи с чем 01.09.2022 не может рассматриваться как контрольная дата обязательного предоставления уведомления в Роскомнадзор. Для внесения сведений об операторе в реестр операторов, осуществляющих обработку персональных данных, оператору необходимо направить в территориальный орган Роскомнадзора по месту регистрации в качестве юридического лица Уведомление по форме, установленной в соответствии с приложением N 1 к Методическим рекомендациям по уведомлению уполномоченного органа о начале деятельности по обработке персональных данных и внесении изменений в ранее представленные сведения, утвержденных приказом Роскомнадзора от 30.05.2017 N 94, в виде документа на бумажном носителе или в форме электронного документа.
— Письмо Роскомнадзора от 06.09.2022 № 08-80975
Процедурно: уведомление подаётся в территориальное управление Роскомнадзора по месту нахождения АНО по форме из приказа Роскомнадзора от 30.05.2017 № 94 (бумажный или электронный вид, в т.ч. через портал pd.rkn.gov.ru). Предельный срок подачи законом не установлен (но ч. 1 ст. 22 обязывает уведомить «до начала обработки»).
Вывод по вопросу: АНО признаётся оператором ПД и обязана подать в Роскомнадзор уведомление об обработке ПД, если обработка (в т.ч. данных единственного директора) ведётся с использованием средств автоматизации. Освобождение от уведомления возможно только при исключительно неавтоматизированной (бумажной) обработке по п. 8 ч. 2 ст. 22 152-ФЗ; добровольная основа деятельности и численность один человек на обязанность не влияют.
Обязанности оператора, сохраняющиеся даже при освобождении от уведомления
Даже если АНО подпадёт под исключение п. 8 ч. 2 ст. 22 (только бумажная обработка), статус оператора сохраняется, а вместе с ним — обязанности по ст. 18.1 152-ФЗ: назначить ответственного за организацию обработки ПД, издать документы (политику обработки ПД, локальные акты), принять меры по безопасности данных, ознакомить причастных лиц. Это не отменяется тем, что в организации один сотрудник или что деятельность ведётся на добровольной основе.
- Оператор обязан принимать меры, необходимые и достаточные для обеспечения выполнения обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами. Оператор самостоятельно определяет состав и перечень мер, необходимых и достаточных для обеспечения выполнения обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом или другими федеральными законами. К таким мерам , в частности, относятся : (В редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 1) назначение оператором, являющимся юридическим лицом, ответственного за организацию обработки персональных данных; 2) издание оператором, являющимся юридическим лицом, документов, определяющих политику оператора в отношении обработки персональных данных
— ч. 1 ст. 18.1 Федерального закона № 152-ФЗ
Для АНО с одним директором это значит: даже без подачи уведомления необходимо оформить политику обработки ПД и иные организационно-распорядительные документы, а также соблюдать общие принципы обработки (ст. 5 152-ФЗ). Опубликовать документ, определяющий политику, — обязанность по ч. 2 ст. 18.1, за неисполнение которой предусмотрен штраф.
Вывод: независимо от наличия или отсутствия обязанности уведомить Роскомнадзор, АНО обязана выполнять требования ст. 18.1 152-ФЗ (назначение ответственного, издание политики и локальных актов, меры безопасности). Наличие одного сотрудника и добровольный характер обязательств от этих обязанностей не освобождает.
Ответственность за невыполнение обязанности уведомить Роскомнадзор
За невыполнение или несвоевременное выполнение обязанности по уведомлению Роскомнадзора предусмотрена административная ответственность по ч. 10 ст. 13.11 КоАП РФ.
- Невыполнение или несвоевременное выполнение оператором предусмотренной законодательством Российской Федерации в области персональных данных обязанности по уведомлению уполномоченного органа по защите прав субъектов персональных данных о намерении осуществлять обработку персональных данных - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.
— ч. 10 ст. 13.11 КоАП РФ
Для АНО как некоммерческой организации решающее значение имеют примечания к ст. 13.11:
- В частях 10 - 18 настоящей статьи под должностным лицом понимается должностное лицо государственного или муниципального органа либо некоммерческой организации. 3. В частях 10 - 18 настоящей статьи под юридическим лицом понимается оператор - юридическое лицо, не являющееся государственным или муниципальным органом либо некоммерческой организацией.
— примечания 2, 3 к ст. 13.11 КоАП РФ, п. 2
Из примечаний следует, что АНО (некоммерческую организацию) нельзя привлечь как юридическое лицо по ч. 10 ст. 13.11 КоАП (под "юридическим лицом" в частях 10–18 понимается оператор-юрлицо, не являющееся НКО), но директор АНО как должностное лицо некоммерческой организации может быть привлечён к ответственности со штрафом от 30 000 до 50 000 руб. Также сохраняется риск привлечения по общим составам ст. 13.11 (например, ч. 1 — обработка в случаях, не предусмотренных законом, или без оснований), где НКО не изъята из числа субъектов.
Вывод: за неуведомление Роскомнадзора при автоматизированной обработке директору АНО грозит административный штраф по ч. 10 ст. 13.11 КоАП РФ как должностному лицу некоммерческой организации в размере от 30 000 до 50 000 руб.; привлечение самой АНО как юридического лица по этому составу исключено в силу примечания 3 к ст. 13.11 КоАП РФ. Для минимизации рисков целесообразно либо подать уведомление, либо документально подтвердить исключительно неавтоматизированный (бумажный) характер обработки.