Как правильно подать ходатайство о замене прокурора в судебном заседании по уголовному делу

Отвод прокурору, ранее участвовавшему в расследовании уголовного дела: порядок и правовое обоснование

Анализ ситуации

Вы столкнулись с ситуацией, когда прокурор, поддерживающий государственное обвинение в суде, ранее участвовал в расследовании этого же уголовного дела. Такое обстоятельство может давать основания полагать о наличии личной заинтересованности прокурора в исходе дела, что ставит под сомнение его объективность и беспристрастность.

Применимые нормы закона

Основания для отвода прокурора

Статья 61 УПК РФ устанавливает обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу. В частности:

"Судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он: ... 2) участвовал в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, помощника судьи, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья также - в качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу" (Источник: УПК РФ, статья 61, часть 1, пункт 2).

Обратите внимание: прямой запрет на участие прокурора в деле, если он ранее участвовал в предварительном расследовании, установлен только для судьи. Для прокурора действует иное правило.

Однако часть 2 статьи 61 УПК РФ содержит общее положение:

"Лица, указанные в части первой настоящей статьи, не могут участвовать в производстве по уголовному делу также в случаях, если имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уголовного дела" (Источник: УПК РФ, статья 61, часть 2).

Именно на это основание следует ссылаться при заявлении отвода прокурору, если вы можете обосновать его личную заинтересованность.

Особенность участия прокурора в деле

Существует важное ограничение, предусмотренное статьей 66 УПК РФ:

"Участие прокурора в производстве предварительного расследования, а равно его участие в судебном разбирательстве не является препятствием для дальнейшего участия прокурора в производстве по данному уголовному делу" (Источник: УПК РФ, статья 66, часть 2).

Таким образом, сам по себе факт участия прокурора в предварительном расследовании не является основанием для его отвода. Для удовлетворения ходатайства необходимо доказать, что у прокурора имеется личная заинтересованность в исходе дела (например, если он проводил допросы, участвовал в обысках, принимал процессуальные решения, что могло сформировать у него предвзятое отношение).

Порядок заявления отвода

Заявить отвод вправе:

"В случае, если лица, указанные в части первой настоящей статьи, не устранились от участия в производстве по уголовному делу, отвод им может быть заявлен подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, защитником, а также государственным обвинителем, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителями" (Источник: УПК РФ, статья 62, часть 2).

Решение об отводе прокурора в суде принимает:

"Решение об отводе прокурора в ходе досудебного производства по уголовному делу принимает вышестоящий прокурор, а в ходе судебного производства - суд, рассматривающий уголовное дело" (Источник: УПК РФ, статья 66, часть 1).

Момент заявления отвода

Хотя статья 64 УПК РФ прямо регулирует отвод судьи, по аналогии и с учетом общих принципов уголовного процесса, отвод прокурору целесообразно заявлять в подготовительной части судебного заседания до начала судебного следствия.

Согласно статье 266 УПК РФ:

"Председательствующий объявляет состав суда, сообщает, кто является обвинителем, защитником, потерпевшим... председательствующий разъясняет сторонам их право заявлять отвод составу суда или кому-либо из судей в соответствии с главой 9 настоящего Кодекса" (Источник: УПК РФ, статья 266, часть 1).

Именно в этот момент суд разъясняет сторонам право на отвод, и наиболее логично заявить его сразу после этого разъяснения.

При этом статья 120 УПК РФ устанавливает:

"Ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по уголовному делу. Письменное ходатайство приобщается к уголовному делу, устное - заносится в протокол следственного действия или судебного заседания" (Источник: УПК РФ, статья 120, часть 1).

Следовательно, отвод может быть заявлен и в ходе судебного следствия, если основание для него стало известно стороне позднее.

Требования к содержанию ходатайства

Статья 271 УПК РФ устанавливает общие требования:

"Лицо, заявившее ходатайство, должно его обосновать" (Источник: УПК РФ, статья 271, часть 1).

Рекомендуется в ходатайстве ссылаться на конкретные нормы УПК РФ (статьи 61, 62, 66), так как это демонстрирует суду юридическую обоснованность вашей позиции. Однако достаточно изложения фактических обстоятельств, свидетельствующих о личной заинтересованности прокурора, с указанием, что эти обстоятельства дают основания полагать о его необъективности.

Практические рекомендации

Как правильно составить и подать ходатайство

1. Подготовьте письменное ходатайство в двух экземплярах (один для суда, второй с отметкой о принятии для себя).

2. В ходатайстве укажите:

   • Наименование суда, ФИО судьи
   • Ваши данные (ФИО, процессуальный статус)
   • Данные прокурора, которому заявляется отвод
   • Обстоятельства: в чем выражалось участие прокурора в предварительном расследовании, какие конкретно действия он совершал (проводил допросы, участвовал в следственных действиях, утверждал обвинительное заключение и т.д.)
   • Почему эти обстоятельства могут свидетельствовать о его личной заинтересованности
   • Ссылки на нормы: ст. 61 (ч. 2) и ст. 62 УПК РФ
   • Просьбу об отводе прокурора

3. Момент заявления: наиболее предпочтительно заявить отвод в подготовительной части судебного заседания, после того как председательствующий объявит состав участников процесса и разъяснит право на отвод (статья 266 УПК РФ).

4. Форма: можно заявить как письменно (ходатайство приобщается к материалам дела), так и устно (заносится в протокол судебного заседания). Рекомендуется письменная форма для фиксации всех обстоятельств.

Если основание стало известно позже

Если вы узнали об обстоятельствах, свидетельствующих о заинтересованности прокурора, уже после начала судебного следствия, вы вправе заявить отвод и в ходе дальнейшего разбирательства. Это прямо следует из смысла статьи 64 УПК РФ, которая для судьи допускает заявление отвода в ходе дальнейшего заседания, если основание ранее не было известно стороне. По аналогии это правило применимо и к прокурору.

О недопустимости повторного заявления

Учтите положение:

"В случае отказа в удовлетворении заявления об отводе подача повторного заявления об отводе тем же лицом и по тем же основаниям не допускается" (Источник: УПК РФ, статья 62, часть 3).

Однако:

"Решение об отказе в удовлетворении заявления об отводе, принятое в ходе досудебного производства по уголовному делу, не является препятствием для последующей подачи заявления об отводе тем же лицом в отношении того же лица и по тем же основаниям в ходе судебного производства по уголовному делу" (Источник: УПК РФ, статья 62, часть 4).

То есть, если ранее отвод не заявлялся в ходе досудебного производства, вы вправе заявить его в суде.

Выводы и рекомендации

1. Факт участия прокурора в предварительном расследовании сам по себе не является безусловным основанием для отвода (статья 66, часть 2 УПК РФ). Необходимо обосновать наличие личной заинтересованности (статья 61, часть 2 УПК РФ).

2. В ходатайстве обязательно опишите конкретные обстоятельства, свидетельствующие о возможной необъективности прокурора. Ссылка на нормы УПК РФ (статьи 61, 62, 66) желательна, но не обязательна — главное, чтобы ходатайство было обоснованным.

3. Оптимальный момент для заявления отвода — подготовительная часть судебного заседания (после разъяснения председательствующим права на отвод согласно статье 266 УПК РФ). Если основание стало известно позже — можно заявить в любой момент.

4. При наличии сомнений в правильности формулировок или стратегии защиты рекомендуется обратиться к адвокату, который профессионально обоснует позицию и учтет все процессуальные нюансы.

5. Помните, что решение об отводе прокурора в судебном заседании принимает суд (статья 66, часть 1 УПК РФ).