Замена адвоката по назначению и дальнейшие этапы до суда в ситуации, когда обвиняемый находится на стационарной психиатрической экспертизе
Анализ ситуации
Ваш сын является обвиняемым, содержится под стражей и в настоящий момент помещён в психиатрический стационар для производства стационарной судебно-психиатрической экспертизы. Экспертиза завершена, следователь уведомил об этом и сообщил о скором этапировании в следственный изолятор. При этом защитник по назначению бездействует – не является в стационар, не оказывает юридическую помощь. Возникла срочная необходимость заменить адвоката, при этом непонятно, как это можно оформить прямо сейчас, до перевода в СИЗО, и какие действия последуют за получением заключения экспертов.
Ниже приведены ответы на каждый из поставленных вопросов с опорой на конкретные нормы закона.
1. Процессуальный порядок после завершения стационарной судебно-психиатрической экспертизы
После поступления заключения экспертов в распоряжение следователя наступает ряд обязательных процессуальных действий, предшествующих направлению дела в суд.
Ознакомление с заключением эксперта
Обвиняемый и его защитник имеют право знакомиться с заключением эксперта, а также с протоколом его допроса (если таковой проводился). Следователь обязан предъявить эти документы.
«Заключение эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение, а также протокол допроса эксперта предъявляются следователем потерпевшему, его представителю, подозреваемому, обвиняемому, его защитнику, которым разъясняется при этом право ходатайствовать о назначении дополнительной либо повторной судебной экспертизы».
(Источник: УПК РФ, статья 206)
Кроме того, обвиняемый обладает правом знакомиться с постановлением о назначении экспертизы и ставить перед экспертом дополнительные вопросы.
«Обвиняемый вправе: <...> 11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта».
(Источник: УПК РФ, статья 47, часть 4)
Поскольку экспертиза уже завершена, уведомление о её окончании не является отдельным процессуальным документом – достаточно самого факта предъявления заключения. Слова следователя о завершении экспертизы подтверждают, что скоро начнётся этап ознакомления.
Дальнейший ход дела
После того как обвиняемый и его защитник ознакомятся с заключением, следователь продолжает выполнять иные следственные действия, необходимые для завершения расследования. По окончании предварительного следствия следователь выполняет требования статьи 217 УПК РФ: обвиняемый и защитник знакомятся со всеми материалами уголовного дела в полном объёме. Лишь после этого составляется обвинительное заключение, которое вместе с делом направляется прокурору, а затем – в суд.
Таким образом, ближайшие шаги до суда:
- ознакомление с заключением экспертизы;
- возможное заявление ходатайств о дополнительных или повторных экспертизах (при наличии оснований);
- выполнение оставшихся следственных действий;
- полное ознакомление с делом по окончании расследования;
- составление обвинительного заключения и передача дела в суд.
2. Как обвиняемому заменить бездействующего защитника по назначению
У обвиняемого есть безусловное право в любой момент поставить вопрос о замене защитника, если тот не выполняет своих обязанностей.
Право на отказ от защитника и приглашение другого адвоката
Обвиняемый может отказаться от помощи конкретного защитника. Такой отказ оформляется письменно и заявляется по инициативе самого обвиняемого.
«Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде».
(Источник: УПК РФ, статья 52, часть 1)
Однако в вашем случае речь идёт не просто об отказе, а о замене защитника, поскольку участие адвоката, скорее всего, является обязательным (например, если у сына выявлены психические расстройства – пункт 3 части 1 статьи 51 УПК РФ). Поэтому наиболее правильным шагом будет подача ходатайства о замене защитника (а не чистого отказа от него).
Основание для замены – неисполнение адвокатом своих обязанностей
Адвокат по назначению обязан добросовестно защищать интересы доверителя, в том числе регулярно встречаться с ним и участвовать в следственных действиях.
«Адвокат обязан: 1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами; 2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению...».
(Источник: Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», статья 7)
Бездействие адвоката (неявка к подзащитному в стационар, отсутствие какого-либо участия в деле) прямо нарушает эти обязанности и является веским основанием для его замены.
Что должно содержать ходатайство
Сыну необходимо подготовить письменное заявление (ходатайство) на имя следователя, в котором:
- указать, что он обвиняемый по уголовному делу, назвать ФИО следователя и номер дела (если известен);
- изложить факты бездействия назначенного адвоката (не является в психиатрический стационар, не осуществляет защиту);
- просить заменить защитника и обеспечить участие другого адвоката (в том числе назначенного).
Такое ходатайство следователь обязан рассмотреть в установленные сроки.
«Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее 3 суток со дня его заявления».
(Источник: УПК РФ, статья 121)
«Следователь, дознаватель обязан рассмотреть каждое заявленное по уголовному делу ходатайство в порядке, установленном главой 15 настоящего Кодекса».
(Источник: УПК РФ, статья 159, часть 1)
Таким образом, после получения ходатайства следователь должен не позже чем через 3 суток вынести постановление об удовлетворении либо об отказе в удовлетворении. При удовлетворении он обязан принять меры к назначению другого защитника (обычно через адвокатскую палату).
3. Кто обязан принять и передать такое ходатайство, пока обвиняемый находится в психиатрическом стационаре
Обвиняемый, помещённый в медицинскую организацию, фактически лишён свободы и ограничен в возможности самостоятельно передавать документы. Однако его право на защиту и на подачу ходатайств должно быть обеспечено в любых условиях.
Передача через администрацию медицинского учреждения
Хотя администрация психиатрического стационара прямо не названа в УПК РФ как орган, обязанный передавать ходатайства обвиняемого, она выполняет функцию временного содержания лица по решению следователя (на основании статьи 203 УПК РФ). Исходя из общего принципа обеспечения права на защиту, администрация обязана содействовать реализации процессуальных прав такого лица.
«Суд, прокурор, следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами».
(Источник: УПК РФ, статья 16, часть 2)
Поэтому первым шагом должно стать обращение к администрации стационара (например, к заведующему отделением, главному врачу) с просьбой передать письменное ходатайство следователю. Рекомендуется:
- подготовить ходатайство в двух экземплярах, один передать администрации, на втором попросить поставить отметку о принятии (дату, подпись);
- если администрация отказывается принять или передать документ, потребовать письменный отказ и фиксировать это.
Передача после этапирования в СИЗО
Когда сына переведут в следственный изолятор, он сможет лично подать ходатайство через администрацию СИЗО. Более того, в СИЗО существует прямая обязанность направлять адресованные следователю документы.
«Администрация места содержания под стражей немедленно направляет прокурору или в суд адресованные им жалобы подозреваемого, обвиняемого, содержащегося под стражей».
(Источник: УПК РФ, статья 126)
Хотя статья 126 прямо говорит о жалобах, на практике администрация СИЗО также передаёт иные процессуальные заявления и ходатайства следователю. Это будет надёжным способом.
Дополнительный путь – прямая связь со следователем
Если у сына сохраняется возможность телефонного звонка (с разрешения администрации больницы), он может устно заявить ходатайство следователю, попросив его явиться в стационар для оформления письменного заявления либо для фиксации устного ходатайства. Письменное ходатайство также можно попытаться передать через сотрудников полиции или конвой, осуществляющих надзор.
Таким образом, рекомендуется немедленно, не дожидаясь перевода в СИЗО, написать ходатайство и попытаться вручить его администрации психиатрического стационара для направления следователю. В случае бездействия администрации – зафиксировать это и обжаловать.
4. Правовые последствия бездействия защитника и порядок обжалования его действий
Бездействие адвоката по назначению нарушает право обвиняемого на квалифицированную юридическую помощь и влечёт несколько видов ответственности.
Ответственность адвоката
Неисполнение либо ненадлежащее исполнение профессиональных обязанностей является дисциплинарным проступком.
«За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную настоящим Федеральным законом».
(Источник: Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», статья 7, часть 2)
К адвокату могут быть применены меры дисциплинарной ответственности вплоть до прекращения статуса. Для этого необходимо подать жалобу в адвокатскую палату субъекта Российской Федерации, к которой принадлежит адвокат.
Обжалование через следственные органы
Кроме замены защитника, можно обжаловать бездействие адвоката перед следователем или руководителем следственного органа, указав, что отсутствие реальной защиты нарушает права обвиняемого. Такая жалоба рассматривается по правилам статьи 124 УПК РФ в течение 3 суток (в исключительных случаях – до 10 суток).
«Прокурор, руководитель следственного органа рассматривает жалобу в течение 3 суток со дня ее получения. ... По результатам рассмотрения жалобы ... выносит постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении».
(Источник: УПК РФ, статья 124)
При удовлетворении жалобы следователь обязан принять меры для реального обеспечения участия другого защитника.
Судебное обжалование
В случае, если следователь бездействует в ответ на ходатайство или отказывается заменить защитника, его действия (бездействие) могут быть обжалованы в районный суд в порядке статьи 125 УПК РФ. Судья проверяет законность и обоснованность таких решений и может обязать устранить допущенные нарушения.
«По результатам рассмотрения жалобы судья выносит одно из следующих постановлений: 1) о признании действия (бездействия) или решения соответствующего должностного лица незаконным или необоснованным и о его обязанности устранить допущенное нарушение...».
(Источник: УПК РФ, статья 125, часть 5)
Выводы и конкретные рекомендации
-
Не отказывайтесь полностью от защитника, если участие адвоката обязательно (что весьма вероятно при психиатрической экспертизе). Вместо этого подавайте ходатайство о замене в связи с его бездействием.
-
Незамедлительно, пока сын ещё находится в стационаре, ему следует написать письменное ходатайство на имя следователя с просьбой о замене защитника. В нём нужно подробно описать факты бездействия: неявка, отсутствие свиданий, неучастие в следственных действиях.
-
Передать ходатайство можно:
- через администрацию психиатрического стационара (попросив зафиксировать вручение);
- при отказе – сразу после перевода в СИЗО подать через его администрацию (это наиболее надёжный путь);
- параллельно попытаться связаться со следователем по телефону и сообщить о ходатайстве.
-
Одновременно (или сразу после решения вопроса с заменой) стоит подготовить жалобу на бездействие адвоката в адвокатскую палату региона. Это поможет предотвратить подобное отношение к другим доверителям и может ускорить замену через саму палату.
-
Следите за действиями следователя после поступления заключения экспертизы:
- требуйте ознакомления с заключением эксперта и разъяснения права ходатайствовать о дополнительных или повторных экспертизах;
- при участии нового защитника проследите, чтобы тот участвовал во всех значимых следственных действиях;
- после окончания расследования настаивайте на полном ознакомлении с материалами дела.
-
Если ходатайство о замене остаётся без ответа или следователь отказывает – обжалуйте его бездействие руководителю следственного органа или в суд в порядке статьи 125 УПК РФ. К жалобе приложите копию поданного ходатайства и доказательства его направления.
Поскольку ситуация требует незамедлительных действий, при невозможности быстро решить вопрос самостоятельно рекомендуется привлечь нового адвоката по соглашению (если есть такая возможность), который с первых минут начнёт отстаивать права сына, в том числе инициирует замену назначенного защитника и проконтролирует процедуру ознакомления с заключением экспертизы.
