Могут ли переквалифицировать статью 158 ч3 на ч2 для несовершеннолетнего при смягчающих обстоятельствах и возмещении ущерба?

Может ли суд переквалифицировать обвинение с ч. 3 на ч. 2 ст. 158 УК РФ

Правовая основа переквалификации обвинения в сторону смягчения — ч. 2 ст. 252 УПК РФ:

Изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого и не нарушается его право на защиту.
— ч. 2 ст. 252 УПК РФ

Для твоих фактов это означает: суд вправе изменить обвинение на менее тяжкое, если такое изменение не ухудшает твоё положение и не нарушает право на защиту. Переквалификация с ч. 3 на ч. 2 ст. 158 УК РФ юридически возможна и не ухудшает положение — она лишь сменяет квалифицирующий признак на более мягкий.

Ключевой вопрос — при каком фактическом развитии это возможно. Ч. 3 ст. 158 УК РФ вменяется, в частности, за кражу с незаконным проникновением в жилище (п. «а» ч. 3), а ч. 2 — за кражу с незаконным проникновением в помещение либо иное хранилище (п. «б» ч. 2) или с причинением значительного ущерба гражданину (п. «в» ч. 2). Разграничение «жилища» и «хранилища» дано Пленумом Верховного Суда РФ:

Под незаконным проникновением в жилище, помещение или иное хранилище следует понимать противоправное тайное или открытое в них вторжение с целью совершения кражи, грабежа или разбоя. Проникновение в указанные строения или сооружения может быть осуществлено и тогда, когда виновный извлекает похищаемые предметы без вхождения в соответствующее помещение. При квалификации действий лица, совершившего кражу, грабеж или разбой, по признаку незаконного проникновения в жилище, в помещение либо иное хранилище судам следует руководствоваться примечанием к статье 139 УК РФ, в котором разъясняется понятие «жилище», и пунктом 3 примечаний к статье 158 УК РФ, где разъяснены понятия «помещение» и «хранилище». В частности, при оценке того, являлись ли хранилищем шкафы, витрины, иные сооружения, находящиеся в общественных местах или в помещениях, открытых для посещения гражданами (например, в торговых залах магазинов, офисных помещениях, которые используются для оказания услуг населению, выставочных павильонах), необходимо выяснять, 8 предназначались ли они для постоянного или временного хранения материальных ценностей и был ли ограничен доступ к их содержимому.
— п. 18 Постановления Пленума ВС РФ № 29 от 27.12.2002

Если в судебном заседании будет установлено, что незаконного проникновения в жилище не было (например, похищено из нежилого хранилища, шкафа, витрины, открытого торгового зала — либо объект вообще не является «жилищем»), то признак п. «а» ч. 3 ст. 158 отпадает, и действия при сохранении признаков хищения могут быть квалифицированы по ч. 2 ст. 158 УК РФ. Для применения п. «в» ч. 2 (значительный ущерб) важен размер:

Значительный ущерб гражданину в статьях настоящей главы, за исключением части пятой статьи 159, определяется с учетом его имущественного положения, но не может составлять менее пяти тысяч рублей.
— прим. 2 к ст. 158 УК РФ, п. 2

**Вывод: суд вправе и обязан переквалифицировать с ч. 3 на ч. 2 ст. 158 УК РФ, если в ходе разбирательства установит отсутствие признака «незаконное проникновение в жилище», но наличие признаков кражи по ч. 2 (значительный ущерб от 5 000 руб. или проникновение в иное хранилище/помещение). Сама по себе переквалификация делается судом в сторону смягчения и не ухудшает твое положение — она прямо допускается ч. 2 ст. 252 УПК РФ. Если же факт незаконного проникновения в именно жилище подтвердится и будет вменён в ч. 3 — суд её не снимет, поскольку это изменило бы фактическую сторону обвинения. Поэтому решающее значение имеет, проникал ли ты именно в жилое помещение (дом/квартиру), а не в иное хранилище.

Какие смягчающие обстоятельства подлежат учёту и учитывается ли письменное извинение

Смягчающие обстоятельства, прямо указанные в законе, — ст. 61 УК РФ:

б) несовершеннолетие виновного; в) беременность; г) наличие малолетних детей у виновного; д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания; е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; ж) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения; з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления; и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления; (В редакции Федерального закона от 29.06.2009 № 141-ФЗ ) к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.
— п. «б», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ

Для твоих фактов это означает: твой возраст (15 лет) является смягчающим обстоятельством по п. «б» ч. 1 ст. 61 УК РФ; полное добровольное возмещение ущерба потерпевшему (с распиской) — по п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ. Оба обстоятельства суд обязан признать смягчающими при назначении наказания (по «к» — при условии отсутствия отягчающих, что решает суд).

Отдельно о письменных извинениях. Вопрос клиентский: извинение, направленное на заглаживание вреда потерпевшему, относится к «иным действиям, направленным на заглаживание вреда» по тому же п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ. Даже если суд не сочтёт его охваченным п. «к», оно может быть признано смягчающим в силу ч. 2 ст. 61 УК РФ:

При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи. 3. Если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.
— ч. 2 ст. 61 УК РФ

Это прямо даёт суду право учесть извинения, примирение, иные действия в пользу потерпевшего как смягчающие, даже если они прямо не названы в ч. 1. Письменное извинение, поданное в суд и адресованное потерпевшему, заслуживает признания смягчающим, но ключевой его смысл — подтвердить активное заглаживание вреда вместе с возмещением ущерба.

Дополнительно учёт личности несовершеннолетнего закреплён в ст. 89 УК РФ:

При назначении наказания несовершеннолетнему кроме обстоятельств, предусмотренных статьей 60 настоящего Кодекса, учитываются условия его жизни и воспитания, уровень психического развития, иные особенности личности, а также влияние на него старших по возрасту лиц. 2. Несовершеннолетний возраст как смягчающее обстоятельство учитывается в совокупности с другими смягчающими и отягчающими обстоятельствами.
— ч. 1 ст. 89 УК РФ

И суд обязан исследовать условия жизни и воспитания несовершеннолетнего (ст. 421 УПК РФ):

При производстве предварительного расследования и судебного разбирательства по уголовному делу о преступлении, совершенном несовершеннолетним, наряду с доказыванием обстоятельств, указанных в статье 73 настоящего Кодекса, устанавливаются: 1) возраст несовершеннолетнего, число, месяц и год рождения; 2) условия жизни и воспитания несовершеннолетнего, уровень психического развития и иные особенности его личности; 3) влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц.
— ч. 1 ст. 421 УПК РФ

**Вывод: несовершеннолетие и добровольное возмещение ущерба — безусловные смягчающие обстоятельства (п. «б» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Письменные извинения потерпевшему — да, учитываются: как «иные действия, направленные на заглаживание вреда» по п. «к», а в любом случае — как смягчающее по ч. 2 ст. 61 УК РФ. Настоятельно рекомендую подать письменные извинения в суд — они усиливают позицию о заглаживании вреда.

Как смягчающие обстоятельства влияют на наказание и каковы пределы для несовершеннолетнего

При наличии смягчающего по п. «к» (добровольное возмещение ущерба) и отсутствии отягчающих наказание не может превышать двух третей максимума — ст. 62 УК РФ:

При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса. 2. В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктом "и" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса. 3. Положения части первой настоящей статьи не применяются, если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь. В этом случае наказание назначается в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса. 4. В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь, эти виды наказания не применяются.
— ч. 1 ст. 62 УК РФ

Для твоих фактов: если по делу признан смягчающий факт по п. «к» и нет отягчающих (рецидив по делам несовершеннолетних не учитывается — см. Пленум № 1 от 01.02.2011), максимум наказания по санкции уменьшается до 2/3. Это работает независимо от того, по ч. 2 или ч. 3 ст. 158 идёт квалификация.

Отдельно пределы лишения свободы для несовершеннолетнего до 16 лет — ст. 88 УК РФ:

Наказание в виде лишения свободы назначается несовершеннолетним осужденным, совершившим преступления в возрасте до шестнадцати лет, на срок не свыше шести лет. Этой же категории несовершеннолетних, совершивших особо тяжкие преступления, а также остальным несовершеннолетним осужденным наказание назначается на срок не свыше десяти лет и отбывается в воспитательных колониях. Наказание в виде лишения свободы не может быть назначено несовершеннолетнему осужденному, совершившему в возрасте до шестнадцати лет преступление небольшой или средней тяжести впервые, а также остальным несовершеннолетним осужденным, совершившим преступления небольшой тяжести впервые.
— ч. 6 ст. 88 УК РФ

Для твоих фактов это критично: ч. 3 ст. 158 относится к тяжким преступлениям (максимум 6 лет лишения свободы):

Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы , и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пятнадцати лет лишения свободы . (В редакции федеральных законов от 09.03.2001 № 25-ФЗ , от 17.06.2019 № 146-ФЗ ) 5. Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание. 6. С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в части третьей настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее трех лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части четвертой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи, осужденному назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы. (Дополнение частью - Федеральный закон от 07.12.2011 № 420-ФЗ )
— ч. 4 ст. 15 УК РФ

А ч. 2 ст. 158 — к преступлениям средней тяжести (максимум 5 лет). По ч. 6 ст. 88 УК РФ несовершеннолетнему до 16 лет, впервые совершившему преступление небольшой или средней тяжести, лишение свободы вообще не может быть назначено. То есть при переквалификации на ч. 2 ст. 158 и при первом преступлении лишение свободы для тебя исключено в принципе, остаются лишь более мягкие виды наказания ст. 88 УК РФ (штраф, обязательные работы в посильной для несовершеннолетнего форме, ограничение свободы). Если же останется ч. 3 (тяжкое) — лишение свободы по ч. 6 ст. 88 УК РФ не превысит 6 лет, а низший предел санкции сокращается наполовину.

**Вывод: чем сильнее смягчающие и чем легче квалификация, тем существеннее смягчается наказание. При смягчающем по п. «к» и без отягчающих наказание не превышает 2/3 максимума санкции (ст. 62 УК РФ). А переквалификация на ч. 2 ст. 158 для тебя (15 лет, впервые) исключает назначение лишения свободы в силу ч. 6 ст. 88 УК РФ — это главный практический аргумент в пользу борьбы за переквалификацию.

Что после переквалификации: освобождение от уголовной ответственности (принудительные меры, примирение, судебный штраф)

Если по делу установлена квалификация по ч. 2 ст. 158 (преступление средней тяжести), для несовершеннолетнего, совершившего его впервые и загладившего вред, открывается путь к полному освобождению от уголовной ответственности.

Принудительные меры воспитательного воздействия — ст. 90 УК РФ:

Несовершеннолетний, совершивший преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобожден от уголовной ответственности, если будет признано, что его исправление может быть достигнуто путем применения принудительных мер воспитательного воздействия. (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) 2. Несовершеннолетнему могут быть назначены следующие принудительные меры воспитательного воздействия: а) предупреждение; б) передача под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа; в) возложение обязанности загладить причиненный вред; г) ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего. 3. Несовершеннолетнему может быть назначено одновременно несколько принудительных мер воспитательного воздействия. Срок применения принудительных мер воспитательного воздействия, предусмотренных пунктами "б" и "г" части второй настоящей статьи, устанавливается продолжительностью от одного месяца до двух лет при совершении преступления небольшой тяжести и от шести месяцев до трех лет - при совершении преступления средней тяжести. (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) 4. В случае систематического неисполнения несовершеннолетним принудительной меры воспитательного воздействия эта мера по представлению специализированного государственного органа отменяется и материалы направляются для привлечения несовершеннолетнего к уголовной ответственности.
— ч. 1 ст. 90 УК РФ

Процессуальный механизм — ч. 1 ст. 431 УПК РФ:

Если при рассмотрении уголовного дела о преступлении небольшой или средней тяжести будет установлено, что несовершеннолетний, совершивший это преступление, может быть исправлен без применения уголовного наказания, то суд прекращает уголовное дело в отношении такого несовершеннолетнего и применяет к нему принудительную меру воспитательного воздействия, предусмотренную частью второй статьи 90 Уголовного кодекса Российской Федерации . 2. Копия постановления суда направляется в специализированное учреждение для несовершеннолетних.
— ч. 1 ст. 431 УПК РФ

Для твоих фактов: поскольку ущерб полностью возмещён (расписка) и преступление — как ч. 2, так и, в силу категории, — допускает освобождение, суд при квалификации по ч. 2 ст. 158 вправе прекратить уголовное дело и применить принудительные меры воспитательного воздействия (предупреждение, передача под надзор родителей, возложение обязанности загладить вред, ограничение досуга). Это означает отсутствие судимости и наказания.

Также при квалификации по ч. 2 возможны освобождение за примирением (ст. 76 УК РФ) и судебный штраф (ст. 76.2 УК РФ):

Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и загладило причиненный потерпевшему вред. (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ )
— ст. 76 УК РФ

Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено судом от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа в случае, если оно возместило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 03.07.2016 № 323-ФЗ )
— ст. 76.2 УК РФ

Однако если квалификация останется по ч. 3 (тяжкое преступление), освобождение по ст. 76, 76.2 и 90 УК и по ст. 431 УПК РФ неприменимо — эти нормы касаются только преступлений небольшой или средней тяжести. Поэтому именно переквалификация на ч. 2 ст. 158 становится тем порогом, который открывает тебе весь арсенал освобождения от ответственности.

**Вывод: при переквалификации на ч. 2 ст. 158 УК РФ (средней тяжести) для несовершеннолетнего, возместившего ущерб, реально полное освобождение от уголовной ответственности: через принудительные меры воспитательного воздействия (ст. 90 УК РФ, ст. 431 УПК РФ), примирение (ст. 76 УК РФ) или судебный штраф (ст. 76.2 УК РФ). Если же оставят ч. 3 — эти пути закрыты. Так что цель защиты — добиться либо снятия признака «незаконное проникновение в жилище», либо (как минимум) мягчайшего наказания по ч. 3 с учётом всех смягчающих.

Как представить расписку потерпевшего и письменные извинения в суд

Расписка потерпевшего о полном возмещении ущерба — письменный документ, подтверждающий факт добровольного возмещения имущественного ущерба, то есть смягчающее обстоятельство по п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ:

б) несовершеннолетие виновного; в) беременность; г) наличие малолетних детей у виновного; д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания; е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; ж) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения; з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления; и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления; (В редакции Федерального закона от 29.06.2009 № 141-ФЗ ) к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.
— п. «б», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ

Для твоего случая: расписка потерпевшего фиксирует заглаживание вреда и служит прямым подтверждением п. «к». Письменные извинения, адресованные потерпевшему, — подтверждение «иных действий, направленных на заглаживание вреда» (тот же п. «к»), а при необходимости — иных смягчающих по ч. 2 ст. 61 УК РФ:

При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи. 3. Если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.
— ч. 2 ст. 61 УК РФ

Оба документа надлежит приобщить к материалам уголовного дела: расписку и письменное извинение передать защитнику (адвокату) для заявления ходатайства о приобщении к делу, либо подать в канцелярию суда (на стадии судебного разбирательства), либо заявить ходатайство о приобщении непосредственно в судебном заседании, устно или письменно. Суду факт полного возмещения ущерба обязателен для учёта как смягчающего обстоятельства при назначении наказания, а при переквалификации на ч. 2 ст. 158 УК РФ — и для решения вопроса об освобождении от ответственности (ст. 90 УК РФ, ст. 431 УПК РФ).

**Вывод: да, принести письменные извинения в суд необходимо — суд может учесть их как «иные действия, направленные на заглаживание вреда» (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ) либо как смягчающее по ч. 2 ст. 61 УК РФ. Расписку потерпевшего следует приобщить к делу — она закрепляет п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ и является ключевым доказательством заглаживания вреда при решении вопроса о переквалификации и об освобождении от ответственности.

Развилка: проникал ли ты именно в жилище (решающий факт переквалификации)

Итоговый вывод по делу зависит от одного неустановленного факта — являлось ли место, из которого совершено хищение, «жилищем» либо «иным хранилищем/помещением».

Разграничение даёт п. 18 Постановления Пленума ВС РФ № 29 от 27.12.2002 (понятие «жилище» — по примечанию к ст. 139 УК РФ; понятия «помещение» и «хранилище» — по прим. 2 и 3 к ст. 158 УК РФ):

Под незаконным проникновением в жилище, помещение или иное хранилище следует понимать противоправное тайное или открытое в них вторжение с целью совершения кражи, грабежа или разбоя. Проникновение в указанные строения или сооружения может быть осуществлено и тогда, когда виновный извлекает похищаемые предметы без вхождения в соответствующее помещение. При квалификации действий лица, совершившего кражу, грабеж или разбой, по признаку незаконного проникновения в жилище, в помещение либо иное хранилище судам следует руководствоваться примечанием к статье 139 УК РФ, в котором разъясняется понятие «жилище», и пунктом 3 примечаний к статье 158 УК РФ, где разъяснены понятия «помещение» и «хранилище». В частности, при оценке того, являлись ли хранилищем шкафы, витрины, иные сооружения, находящиеся в общественных местах или в помещениях, открытых для посещения гражданами (например, в торговых залах магазинов, офисных помещениях, которые используются для оказания услуг населению, выставочных павильонах), необходимо выяснять, 8 предназначались ли они для постоянного или временного хранения материальных ценностей и был ли ограничен доступ к их содержимому.
— п. 18 Постановления Пленума ВС РФ № 29 от 27.12.2002

Если хищение совершено не из жилища (например, из нежилого помещения, хранилища, кладовой, гаража, шкафа, витрины, торгового зала), а обвинение ошибочно вменяет п. «а» ч. 3 ст. 158 (незаконное проникновение в жилище) — суд обязан исключить этот признак и переквалифицировать на ч. 2 ст. 158 (если есть проникновение в иное хранилище либо значительный ущерб от 5000 руб.) либо даже на ч. 1. Такая переквалификация прямо допускается ч. 2 ст. 252 УПК РФ и смягчает положение — а потому законна.

Если же незаконное проникновение именно в жилище (дом, квартиру) подтверждено доказательствами — ч. 3 ст. 158 останется: суд не вправе исключить установленный признак, поскольку это исказило бы фактическую сторону обвинения. Тогда остаётся добиваться максимально мягкого наказания по ч. 3 с учётом смягчающих (ст. 61, 62, 88 УК РФ).

**Вывод: суд, скорее всего, переквалифицирует ч. 3 на ч. 2 ст. 158 УК РФ только если будет доказано, что незаконного проникновения в жилище фактически не было. Если проникновение в жилище доказано — ч. 3 останется, и задача защиты смещается на учёт всех смягчающих (несовершеннолетие, добровольное возмещение ущерба с распиской, письменные извинения) для сокращения наказания до 2/3 максимума, а для несовершеннолетнего до 16 лет — не свыше 6 лет лишения свободы с сокращением низшего предела наполовину.