Могут ли привлечь к ответственности за клип с несовершеннолетней 17 лет в купальнике по статьям 242.1 и 242.2 УК РФ?

Возможно ли привлечение по ст. 242.1 УК РФ за клип с танцем в купальнике без обнажения

Решающее значение имеет то, что подпадает под законное понятие «порнографические материалы с изображением несовершеннолетних». Закон не объявляет преступным любое изображение несовершеннолетней в провоцирующей одежде: состав требует натуралистичного показа половых органов либо сексуальных действий, причём изображённых в сексуальных целях.

Примечания. 1. Под материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних в настоящей статье и статье 242 2 настоящего Кодекса понимаются материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях: полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего; несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера; полового сношения или иных действий сексуального характера, совершаемых в отношении несовершеннолетнего или с его участием; совершеннолетнего лица, изображающего несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера. 2. Не являются материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних материалы и предметы, содержащие изображение или описание половых органов несовершеннолетнего, если такие материалы и предметы имеют историческую, художественную или культурную ценность либо предназначены для использования в научных или медицинских целях
— примечания 1 и 2 к ст. 242.1 УК РФ, п. 2

В примечании 1 перечислен исчерпывающий перечень признаков: обнажённые половые органы несовершеннолетней, совершение либо имитация полового сношения, иные действия сексуального характера. Танец в купальнике, даже с «откровенными» движениями, без демонстрации обнажённых половых органов и без имитации сексуальных действий под эти признаки не подпадает. Примечание 2 прямо исключает из числа предметов преступления материалы, имеющие художественную ценность — клипы к песням, содержащие танцевально-пластический образ, являются произведением.

Изготовление, приобретение, хранение и (или) перемещение через Государственную границу Российской Федерации в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичная демонстрация или рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних - наказываются лишением свободы на срок от двух до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет либо без такового. 2. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные: а) в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста; б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в) с извлечением дохода в крупном размере; г) с использованием средств массовой информации либо информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", - (В редакции Федерального закона от 06.03.2022 № 38-ФЗ) наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового. Примечания. 1.
— ст. 242.1 ч. 1 УК РФ

Санкция ч. 1 ст. 242.1 наступает лишь за оборот материалов, которые по своему содержанию отнесены к порнографическим изображениям несовершеннолетних. Если же содержание видео — танец в закрытом купальнике без показа половых органов и без имитации полового акта/сексуальных действий, состав ст. 242.1 отсутствует независимо от сексуальной вызывающести жестов. Сам по себе «откровенный» характер движений, не переходящий в натуралистическое изображение интимных частей тела и сексуальных действий, состава не образует.

Вывод: если клип не содержит изображения обнажённых (или частично обнажённых) половых органов девушки и не воспроизводит/имитирует половое сношение либо иные действия сексуального характера, ст. 242.1 УК РФ к нему неприменима — даже при сексуально-провокационном характере танца в купальнике.

Условия применения ст. 242.2 УК РФ: цель съёмки, возраст съёмщика, содержание видеоряда

Пусть девушке 17 лет (несовершеннолетняя), однако ст. 242.2 УК РФ криминализует не любую съёмку несовершеннолетнего, а лишь съёмку в целях изготовления и (или) распространения именно порнографических материалов. Понятие порнографических материалов для данной статьи определяется через примечание к ст. 242.1 УК РФ (та же терминология).

Фото-, кино- или видеосъемка несовершеннолетнего в целях изготовления и (или) распространения порнографических материалов или предметов либо привлечение несовершеннолетнего в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, - наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет либо без такового. 2. Те же деяния, совершенные: а) в отношении двух или более лиц; б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в) в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста; г) с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), - наказываются лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двадцати лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 29.02.2012 № 14-ФЗ)
— ст. 242.2 ч. 1 УК РФ

Под материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних в настоящей статье и статье 242 2 настоящего Кодекса понимаются материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях: полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего; несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера
— ст. 242.2 ч. 1: примечание к ст. 242.1 применяется

Из совокупности ч. 1 ст. 242.2 и примечания к ст. 242.1 следует: для состава преступления необходимо, чтобы лицо, достигшее 18 лет, снимало несовершеннолетнюю с целью создания продукта, содержащего натуралистичное изображение обнажённых половых органов или имитацию сексуальных действий. Видеоклип к песне как художественный продукт, где девушка в купальнике танцует, не ставит такой цели, если в кадре нет перечисленных элементов. Дополнительно субъектом ст. 242.2 выступает лицо, достигшее 18 лет; если клип снимался, например, самой девушкой-подростком или совершеннолетним, но без порнографической направленности контента, состав не образуется.

Вывод: ст. 242.2 УК РФ применима только при съёмке несовершеннолетней лицом от 18 лет именно в целях создания порнографического материала (обнажение половых органов / имитация полового сношения либо сексуальных действий). Танец в купальнике без таких элементов не образует этого состава.

Отграничение порнографии от эротики/искусства: законодательное понятие порнографической информации

Понятие порнографии в отраслевом законодательстве согласовано с УК РФ и подтверждает, что порнографическим признаётся только натуралистичное изображение половых органов и (или) полового сношения либо сопоставимых действий сексуального характера. Понятие «эротика», «провокационный танец» законом к порнографии не приравнивается.

1. информация порнографического характера - информация, представляемая в виде натуралистических изображения или описания половых органов человека и (или) полового сношения либо сопоставимого с половым сношением действия сексуального характера, в том числе такого действия, совершаемого в отношении животного
   — ст. 2 п. 8 ФЗ № 436-ФЗ — понятие информации порнографического характера

Для видео к песне это означает: даже если танец в купальнике воспринимается зрителями как откровенный, но в нём нет натуралистичной демонстрации половых органов человека и (или) полового сношения — он не относится законом к «информации порнографического характера» и, соответственно, у съёмки такого клипа нет признака «изготовление порнографических материалов». Отсутствие персонажа в обнажённости и отсутствие сексуального действия исключает отнесение клипа к предметам ст. 242.1 и целям ст. 242.2 УК РФ.

Вывод: понятие порнографической информации (ст. 2 п. 8 ФЗ № 436-ФЗ) и совпадающее с ним примечание к ст. 242.1 УК требуют натуралистичного изображения половых органов и/или полового сношения. Откровенный танец в купальнике, не содержащий этих элементов, порнографией в юридическом смысле не является, а потому клип к нему состава ст. 242.1/242.2 не образует.

Ветка «если видео всё же содержит порнографические элементы»: роль размещения в интернете и отягчающие признаки

Надлежит рассмотреть и противоположную ветку: если фактическое содержание клипа выходит за рамки танца и включает показ обнажённых половых органов девушки либо имитацию ею полового сношения/сексуальных действий в сексуальных целях, то ввиду подросткового возраста девушки (17 лет) клип может быть отнесён к порнографическим материалам с изображением несовершеннолетней. Пленум Верховного Суда разъясняет объём понятия «распространение» таких материалов в сети.

под распространением порнографических материалов в данных статьях понимается незаконное предоставление конкретным лицам либо неопределенному кругу лиц возможности их использования. Оно может совершаться путем направления в личном сообщении конкретному лицу (по электронной почте либо с использованием социальных сетей, мессенджеров или иных приложений), рассылки определенному или неопределенному кругу лиц (например, в чат в мессенджере), размещения на личных страницах и на страницах групп пользователей, в том числе в социальных сетях и мессенджерах, ссылки для загрузки (скачивания) файлов порнографического содержания. Публичная демонстрация с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть «Интернет», заключается в открытом показе порнографических материалов либо в предоставлении неограниченному числу лиц возможности просмотра таких материалов
— п. 22 Постановления Пленума ВС РФ № 37 от 15.12.2022

Из п. 22 Пленума № 37 и п. «г» ч. 2 ст. 242.1 УК, а также п. «г» ч. 2 ст. 242.2 УК следует: размещение клипа в открытом доступе сети Интернет, если бы его содержание признали порнографическим, образует квалифицированный (отягчённый) состав — верхний предел санкции повышается (до 10 лет лишения свободы по ст. 242.1 ч. 2, до 15 лет по ст. 242.2 ч. 2). Однако сама возможность такой квалификации сохраняется лишь при доказанности натуралистичного содержания (обнажение / имитация сексуальных действий), заведомости для субъекта возраста девушки и цели изготовления порнографического материала.

Вывод: если же видеоряд действительно содержит перечисленные в примечании к ст. 242.1 порнографические элементы, то и ст. 242.1, и ст. 242.2 УК (при съёмке лицом 18+ с порнографической целью и заведомым знанием возраста) применимы, а публичное размещение клипа в интернете квалифицируется по ч. 2 этих статей. Определяющим остаётся фактическое содержание видео.

Гражданско-правовые последствия публикации клипа независимо от порнографии: ст. 152.1 и 151 ГК РФ

Даже при отсутствии уголовно-правового состава публикация видео с девушкой без её согласия нарушает её личные неимущественные права и порождает гражданско-правовые способы защиты.

Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии - с согласия родителей. Такое согласие не требуется в случаях, когда: (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах; 2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования; 3) гражданин позировал за плату
— ст. 152.1 ч. 1 ГК РФ

Если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями гражданина, которому причинен вред. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) Статья 152. Защита чести, достоинства и деловой репутации 1. Гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. Опровержение должно быть сделано тем же способом, которым были распространены сведения о гражданине, или другим аналогичным способом. По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести, достоинства и деловой репутации гражданина и после его смерти. 2. Сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина и распространенные в средствах массовой информации, должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации.
— ст. 151 ГК РФ, п. 2

Применительно к девушке 17 лет это означает: размещение клипа с её изображением (в том числе в сети Интернет) без её согласия (а поскольку она несовершеннолетняя — без учёта позиции самой девушки и её законных представителей) даёт ей право требовать в суде удаления изображения, изъятия и уничтожения материальных носителей с ним и компенсации морального вреда от распространителя. Согласие девушки (а для съёмки, требующей согласия законных представителей при определённых условиях) исключает этот иск, если обнародование произведено в пределах данного согласия. Позиция Пленума ВС (п. 47, 48 Постановления № 25 от 23.06.2015) возлагает бремя доказывания правомерности обнародования на распространителя.

Вывод: независимо от вопроса о порнографии, публикация клипа без согласия усматриваемой девушки влечёт гражданско-правовую ответственность по ст. 152.1 и 151 ГК РФ — право требовать удаления видео и компенсации морального вреда; при согласии девушки (и при съёмке «за плату») такого иска, как правило, не возникает, а уголовная ответственность по ст. 242.1/242.2 определяется исключительно содержанием видеоряда.

Смежные составы: ст. 242 и ст. 135 УК РФ к танцу 17-летней в купальнике неприменимы

Для полноты вывода важно отграничить иные составы, которые могли бы показаться близкими. Ст. 242 УК РФ не подходит, поскольку она охватывает оборот порнографических материалов «вообще» (без признака изображения именно несовершеннолетнего) — а по содержанию клипа порнографии нет по той же причине, что изложена выше (отсутствие натуралистичного изображения половых органов либо полового сношения).

Незаконные изготовление и (или) перемещение через Государственную границу Российской Федерации в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичная демонстрация или рекламирование порнографических материалов или предметов - наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей
— ст. 242 ч. 1 УК РФ

Ст. 135 УК РФ (развратные действия) не подходит по возрасту потерпевшей: уголовная ответственность по ней наступает только при совершении деяния в отношении лица, не достигшего 16 лет.

Совершение развратных действий без применения насилия лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении лица, не достигшего шестнадцатилетнего возраста, - (В редакции федеральных законов от 29.02.2012 № 14-ФЗ ; от 28.12.2013 № 380-ФЗ ) наказывается обязательными работами на срок до четырехсот сорока часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет или без такового. (В редакции Федерального закона от 29.02.2012 № 14-ФЗ ) 2. То же деяние, совершенное в отношении лица, достигшего двенадцатилетнего возраста, но не достигшего четырнадцатилетнего возраста, - (В редакции Федерального закона от 29.02.2012 № 14-ФЗ ) наказывается лишением свободы на срок от трех до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет или без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового. (В редакции федеральных законов от 27.12.2009 № 377-ФЗ ; от 29.02.2012 № 14-ФЗ ) 3.
— ст. 135 ч. 1 УК РФ

Для девушки, которой на съёмке было 17 лет, круг возможных «порнографических» составов ограничивается ст. 242.1 и ст. 242.2 УК РФ (там порог — 18 лет), а состав ст. 135 УК РФ исключён ввиду того, что потерпевшая старше 16 лет. Ст. 242 УК РФ также неприменима, поскольку его предметом являются порнографические материалы без специального признака изображения несовершеннолетнего, а порнографичности в танце в купальнике, как показано, нет.

Вывод: из всех смежных норм к ситуации 17-летней девушки, танцующей в купальнике, в принципе могут относиться только ст. 242.1 и ст. 242.2 УК РФ — и лишь при доказанности порнографического (натуралистичного) содержания видеоряда. Ст. 135 УК РФ исключена возрастом потерпевшей (17 > 16), ст. 242 УК РФ — отсутствием порнографического предмета.

Решающие факты, от которых зависит исход (предмет и субъект состава)

Правовой исход определяется признаками, прямо закреплёнными в диспозиции составов. Во-первых, содержание видеоряда: предметом преступлений являются лишь материалы с натуралистичным изображением обнажённых половых органов несовершеннолетнего либо с имитацией полового сношения/иных сексуальных действий, совершённых «в сексуальных целях» (примечание 1 к ст. 242.1 УК РФ).

Под материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних в настоящей статье и статье 242 2 настоящего Кодекса понимаются материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях: полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего; несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера
— ст. 242.2 ч. 1: примечание к ст. 242.1 применяется

Если в кадре нет этих элементов, состава нет независимо от «откровенности» пластики танца. Во-вторых, для ст. 242.2 УК РФ значимы субъект и цель: уголовная ответственность наступает лишь для лица, достигшего 18 лет, которое снимало несовершеннолетнего в целях изготовления и (или) распространения именно порнографических материалов (диспозиция ч. 1 ст. 242.2), а не художественного клипа к песне.

Фото-, кино- или видеосъемка несовершеннолетнего в целях изготовления и (или) распространения порнографических материалов или предметов либо привлечение несовершеннолетнего в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, - наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет либо без такового. 2. Те же деяния, совершенные: а) в отношении двух или более лиц; б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в) в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста; г) с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), - наказываются лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двадцати лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового. (Дополнение статьей - Федеральный закон от 29.02.2012 № 14-ФЗ)
— ст. 242.2 ч. 1 УК РФ

В-третьих, для отягчённых составов (п. «г» ч. 2 ст. 242.1, п. «г» ч. 2 ст. 242.2 УК РФ) решающее значение имеет факт размещения материала в открытом доступе сети Интернет — оно повышает санкцию (до 10 и до 15 лет лишения свободы соответственно), как это ранее процитировано в блоках 1–4. Заведомость возраста девушки (знание, что ей 17 лет) влияет на субъективную сторону, но даже при её недоказанности главным «порогом» остаётся отсутствие порнографического содержания.

Вывод: решающими фактами являются (1) наличие/отсутствие в видео натуралистичного изображения половых органов либо имитации сексуальных действий, (2) возраст и цель лица, снимавшего клип (для ст. 242.2), (3) факт публичного размещения в интернете (для квалифицированных составов). Танец 17-летней девушки в купальнике без этих элементов состава ст. 242.1 и 242.2 УК РФ не образует.