- Подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя.
- Суд, прокурор, следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными настоящим Кодексом способами и средствами.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 16
Далее, ст. 47 УПК РФ прямо предоставляет обвиняемому, в том числе несовершеннолетнему, право пользоваться помощью защитника и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите. Отсутствие адвоката по соглашению в назначенный день само по себе не лишает несовершеннолетнего права настаивать на участии именно этого защитника, если он может явиться в разумный срок. Следователь, назначая другого адвоката без учета возможности переноса следственного действия, может нарушить право обвиняемого на достаточное время для подготовки к защите, так как новый адвокат, не знакомый с материалами дела, не сможет оказать квалифицированную помощь немедленно.
Статья 47. Обвиняемый
3. Обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите.
4. Обвиняемый вправе:
8) пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 47
Центральной нормой, определяющей обязательность участия защитника по делам несовершеннолетних, является ст. 51 УПК РФ. Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если обвиняемый является несовершеннолетним. Если защитник не приглашен самим обвиняемым или его законным представителем, следователь обязан обеспечить участие защитника. В рассматриваемой ситуации защитник по соглашению приглашен, но временно недоступен. Однако закон не говорит, что приглашенный защитник должен быть заменен на назначенного при любой его неявке; напротив, ст. 51 устанавливает, что следователь обеспечивает участие защитника только в случае, если защитник не приглашен. Поскольку адвокат приглашен (по соглашению), следователь не вправе произвольно заменять его на другого, пока не исчерпаны возможности для его участия.
Статья 51. Обязательное участие защитника
- Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если: ... 2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; ...
- Если в случаях, предусмотренных частью первой настоящей статьи, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 51
Порядок действий при неявке приглашенного защитника регламентирован ст. 50 УПК РФ. Ключевое правило: если участвующий в деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то следователь вправе произвести это действие без участия защитника, но с исключением для случаев, указанных в п. 2–7 ч. 1 ст. 51, то есть для несовершеннолетних. Это означает, что при неявке приглашенного защитника следователь не может провести следственное действие без защитника (поскольку несовершеннолетний — обязательное участие), но и не обязан немедленно назначать другого. Закон предоставляет следователю право предложить обвиняемому пригласить другого защитника, и только если обвиняемый отказывается, принять меры по назначению защитника. При этом если приглашенный защитник может явиться в пределах 5 суток, следователь обязан отложить следственное действие, а не заменять адвоката.
Статья 50 УПК РФ: 3. В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника... Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 7 части первой статьи 51 настоящего Кодекса.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 50
Понятие защитника и порядок его вступления в дело раскрыты в ст. 49 УПК РФ. Защитником является адвокат, осуществляющий защиту прав и интересов обвиняемого. Адвокат вступает в дело по предъявлении удостоверения и ордера. Назначенный адвокат также является защитником, но его полномочия возникают с момента назначения, и он может не обладать знанием материалов дела. В силу ст. 53 УПК РФ защитник вправе участвовать в следственных действиях, давать консультации, делать замечания. Однако эффективность такой защиты при немедленной замене может быть снижена, что не соответствует праву обвиняемого на защиту. Тем не менее формально замена на назначенного адвоката для проведения отдельного следственного действия не противоречит закону, если соблюдена процедура, предусмотренная ст. 50, и если обвиняемый не возражает или не приглашает другого адвоката.
Статья 49. Защитник
- Защитник - лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
- В качестве защитников участвуют адвокаты.
- Адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 49
Особенности допроса несовершеннолетнего обвиняемого установлены ст. 425 УПК РФ. Она требует обязательного участия защитника, но не содержит правил о замене адвоката. Это означает, что при отсутствии адвоката по соглашению допрос не может быть проведен, пока не будет обеспечен другой защитник, но выбор между переносом и назначением другого адвоката регулируется ст. 50, а не ст. 425.
Статья 425 УПК РФ регулирует допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Часть 2 устанавливает обязательное участие защитника в допросе, который вправе задавать вопросы и знакомиться с протоколом. Однако статья не регулирует замену адвоката по соглашению на назначенного, а лишь устанавливает общее требование об участии защитника.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 425
Наконец, ст. 420 УПК РФ применяет к несовершеннолетним общий порядок с изъятиями, предусмотренными главой 50. Никаких дополнительных изъятий относительно замены защитника эта глава не содержит, поэтому применяются общие нормы ст. 50 и ст. 51.
Статья 420. Порядок производства по уголовным делам в отношении несовершеннолетних
- Требования настоящей главы применяются по уголовным делам в отношении лиц, не достигших к моменту совершения преступления возраста восемнадцати лет.
- Производство по уголовному делу о преступлении, совершенном несовершеннолетним, осуществляется в общем порядке, установленном частями второй и третьей настоящего Кодекса, с изъятиями, предусмотренными настоящей главой.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 420
Таким образом, предложение следователя предоставить бесплатного адвоката вместо адвоката по соглашению законно только при соблюдении следующих условий: во-первых, следственное действие не может быть отложено на разумный срок (в пределах 5 суток, чтобы адвокат по соглашению мог явиться); во-вторых, несовершеннолетнему и его законному представителю было разъяснено право пригласить другого адвоката или ходатайствовать о назначении, и они отказались от этого; в-третьих, следователь не вправе проводить следственное действие без защитника вообще, поэтому назначение защитника — вынужденная мера для соблюдения обязательности участия. Однако если адвокат по соглашению готов явиться в ближайшие дни, навязывание назначенного адвоката в день, когда он недоступен, нарушает право обвиняемого на защиту выбранным им адвокатом и на достаточное время для подготовки к защите, поскольку назначенный адвокат не знаком с делом. Следовательно, следователь обязан предложить перенести следственное действие на иную дату в пределах 5 суток, и только при невозможности такого переноса (например, если несовершеннолетний отказывается от переноса) вправе назначить другого защитника.
