Далее, важнейшим элементом защиты является совокупность смягчающих обстоятельств. В силу п. «б» ч. 1 ст. 61 УК РФ несовершеннолетие виновного прямо признается обстоятельством, смягчающим наказание. Кроме того, полное признание вины и активное сотрудничество со следствием, выразившееся в способствовании раскрытию и расследованию преступления, подпадает под п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ (активное способствование раскрытию и расследованию преступления). Таким образом, налицо два самостоятельных смягчающих обстоятельства, каждое из которых должно быть учтено судом.
Смягчающими обстоятельствами признаются: … б) несовершеннолетие виновного; … и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 61
При наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств применяются правила ст. 62 УК РФ. В данном случае отягчающих обстоятельств в ситуации не усматривается. Следовательно, срок наказания не может превышать двух третей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за данное преступление. С учётом ограничения, установленного ст. 88 УК РФ, максимальный срок для несовершеннолетнего составляет десять лет лишения свободы. Две трети от десяти лет — это шесть лет восемь месяцев лишения свободы. Именно эта величина становится верхним пределом возможного наказания при назначении его по правилам ст. 62 УК РФ.
При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 62
Поскольку максимальный срок, который может быть назначен при применении ст. 62 УК РФ (шесть лет восемь месяцев), не превышает восьми лет лишения свободы, открывается возможность применения условного осуждения. Статья 73 УК РФ прямо предусматривает, что условное осуждение может быть назначено при назначении лишения свободы на срок до восьми лет, если суд придёт к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания. Важно, что ч. 4 ст. 228.1 УК РФ не входит в перечень исключений, при которых условное осуждение не назначается (преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних до 14 лет, террористические преступления и т.д.). Таким образом, формальных препятствий для условного осуждения нет.
Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Условное осуждение не назначается: а) осужденным за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста; а.1) осужденным за преступления, предусмотренные частями первой и второй статьи 205.1, статьей 205.2, частью второй статьи 205.4, частями первой - третьей статьи 206, частью четвертой статьи 210, статьей 210.1, частью второй статьи 281.3 и статьей 360 настоящего Кодекса; …
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 73
Однако необходимо оценить, насколько велика вероятность, что суд сочтёт возможным применить ст. 73 УК РФ, а не назначить реальное лишение свободы. Здесь ключевую роль играют нормы ст. 64 УК РФ, позволяющие при наличии исключительных обстоятельств назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного статьёй Особенной части. В данном случае низший предел санкции ч. 4 ст. 228.1 УК РФ — десять лет лишения свободы (а с учётом ст. 88 УК РФ — десять лет для несовершеннолетнего). Исключительными обстоятельствами могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства (несовершеннолетие, активное способствование раскрытию преступления, положительные характеристики, отсутствие судимости), так и их совокупность. Кроме того, положительные характеристики, проживание с бабушкой и дедушкой, отсутствие родителей — всё это может быть признано смягчающими обстоятельствами, не предусмотренными ч. 1 ст. 61 УК РФ, в силу ч. 2 той же статьи. Если суд признает эти обстоятельства исключительными и применит ст. 64 УК РФ, то может назначить наказание ниже десяти лет, вплоть до любого срока, не запрещённого законом. При таком исходе, если назначенный срок не превысит восьми лет, условное осуждение по ст. 73 УК РФ становится возможным.
При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного. Исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 64
Наконец, процессуальное законодательство прямо требует от суда при постановлении приговора в отношении несовершеннолетнего решить вопрос о возможности условного осуждения. Статья 430 УПК РФ обязывает суд рассмотреть эту альтернативу наряду с возможностью освобождения от наказания. Кроме того, ст. 421 УПК РФ предписывает устанавливать условия жизни и воспитания несовершеннолетнего, уровень его психического развития и влияние старших по возрасту лиц — все эти данные должны быть исследованы и учтены при оценке возможности исправления без изоляции от общества. Отсутствие родителей, проживание с бабушкой и дедушкой, положительные характеристики — всё это войдёт в предмет доказывания.
Статья 421 УПК РФ устанавливает обстоятельства, подлежащие установлению по делам несовершеннолетних, включая условия жизни и воспитания, уровень психического развития, влияние старших по возрасту лиц. Эти обстоятельства имеют значение для решения вопроса о назначении наказания, в том числе условного осуждения, и должны учитываться судом.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 421
При постановлении приговора в отношении несовершеннолетнего подсудимого суд наряду с вопросами, указанными в статье 299 настоящего Кодекса, обязан решить вопрос о возможности освобождения несовершеннолетнего подсудимого от наказания в случаях, предусмотренных статьей 92 Уголовного кодекса Российской Федерации, либо условного осуждения, либо назначения ему наказания, не связанного с лишением свободы.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 430
Что касается упомянутого случая с примирением сторон, то в предоставленном контексте норм, регулирующих значение такого факта, нет. Однако по общему правилу, если дело было прекращено за примирением сторон, это не образует судимости и не является отягчающим обстоятельством. Более того, такое обстоятельство может быть учтено судом как характеризующее личность положительно, однако оно не упоминается в ст. 61 УК РФ как смягчающее. При необходимости детального анализа этого аспекта следует обратиться к положениям ст. 76 УК РФ и разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, но в рамках данного контекста эти нормы отсутствуют.
Таким образом, при совокупности смягчающих обстоятельств, отсутствии отягчающих, применении правил ст. 62 УК РФ и ст. 88 УК РФ максимально возможное наказание составит шесть лет восемь месяцев лишения свободы, что укладывается в пределы ст. 73 УК РФ. Признание обстоятельств исключительными по ст. 64 УК РФ может ещё более снизить срок. С учётом несовершеннолетия, процессуальной обязанности суда рассмотреть возможность условного осуждения и отсутствия прямых законодательных препятствий, вероятность назначения условного срока является реальной и достаточно высокой — при условии подтверждения судом выводов о возможности исправления без изоляции от общества.
