Добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения преступления до конца.
Лицо не подлежит уголовной ответственности за преступление, если оно добровольно и окончательно отказалось от доведения этого преступления до конца.
Лицо, добровольно отказавшееся от доведения преступления до конца, подлежит уголовной ответственности в том случае, если фактически совершенное им деяние содержит иной состав преступления.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 31
Несмотря на добровольный отказ, необходимо также оценить, можно ли рассматривать действия до отказа как приготовление или покушение на незаконное приобретение наркотиков. Статья 228 УК РФ устанавливает ответственность за незаконные приобретение, хранение и другие действия с наркотическими средствами. Объективная сторона приобретения предполагает фактическое получение наркотического средства в своё владение. В ситуации, когда лицо не стало искать и копать, не произвело никаких действий по изъятию вещества, состава оконченного преступления нет. Приготовление к такому преступлению могло бы выражаться в приискании средств (получение координат, прибытие на место). Однако статья 30 УК РФ содержит ограничение: уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому и особо тяжкому преступлениям. Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ (приобретение в значительном размере без цели сбыта), относится к категории преступлений небольшой тяжести (максимальное наказание – до трёх лет лишения свободы). Следовательно, даже если бы приготовительные действия не были прекращены добровольно, они не влекли бы уголовной ответственности по причине ч. 2 ст. 30 УК РФ. Покушение, при котором действия непосредственно направлены на совершение преступления, также не состоялось, так как лицо не приступило к поиску закладки, а покинуло место до начала активных действий.
- Уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому и особо тяжкому преступлениям.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 30
Таким образом, с учётом добровольного отказа и категории преступления, лицо не должно быть привлечено к ответственности за приготовление или покушение. Дополнительно следует обратить внимание на примечание 1 к ст. 228 УК РФ, которое предусматривает освобождение от ответственности при добровольной сдаче наркотиков и активном способствовании раскрытию преступления. В данном случае лицо не имело наркотиков при себе, поэтому эта норма не применима, но и не требуется, поскольку основания для привлечения к ответственности отсутствуют.
Возраст лица (17 лет на момент событий) является обстоятельством, подлежащим учёту в рамках уголовного судопроизводства, хотя в отсутствие состава преступления его правовое значение носит резервный характер. Статья 87 УК РФ определяет, что несовершеннолетними признаются лица от 14 до 18 лет, и к ним могут быть применены принудительные меры воспитательного воздействия или наказание. Если бы деяние содержало состав преступления, несовершеннолетие виновного в силу пункта «б» статьи 61 УК РФ признавалось бы смягчающим наказание обстоятельством. Статья 88 УК РФ устанавливает особенности назначения наказания несовершеннолетним, включая сокращение низшего предела лишения свободы наполовину и ограничения по срокам. Однако в данной ситуации эти нормы не применяются, так как уголовная ответственность не наступает из-за отсутствия преступления (добровольный отказ + незначительная тяжесть приготовления).
- Несовершеннолетними признаются лица, которым ко времени совершения преступления исполнилось четырнадцать, но не исполнилось восемнадцати лет.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 87
б) несовершеннолетие виновного;
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 61
Статья 88 УК РФ устанавливает виды наказаний, назначаемых несовершеннолетним, включая штраф, обязательные работы, исправительные работы, ограничение свободы и лишение свободы. Часть 6.1 предусматривает, что при назначении наказания в виде лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление низший предел наказания сокращается наполовину. Часть 6 устанавливает ограничения по срокам лишения свободы и условия, при которых оно не может быть назначено.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 88
Переходя к процессуальному аспекту, необходимо оценить законность задержания лица при указанных обстоятельствах. Статья 91 УПК РФ регламентирует основания задержания подозреваемого. Лицо может быть задержано, если застигнуто при совершении преступления или непосредственно после него (п. 1), если очевидцы укажут на него (п. 2) или если на нём, его одежде, при нём или в жилище будут обнаружены явные следы преступления (п. 3). В описанной ситуации лицо не совершало преступления (добровольный отказ), при нём не было наркотиков, следов преступления на одежде или на месте обнаружено не было. Сам по себе факт переписки в телефоне не является «явными следами преступления» в смысле ст. 91 УПК, так как он не свидетельствует о наличии наркотиков или их следов непосредственно на лице или его предметах. Задержание могло быть произведено по ч. 2 этой статьи при наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо, но только если оно пыталось скрыться, не имело места жительства или не была установлена его личность. Из фабулы не следует ни одно из этих дополнительных условий (лицо известно, не скрывалось). Таким образом, задержание может быть признано незаконным при отсутствии достаточных оснований.
- Орган дознания, дознаватель, следователь вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований:
- когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;
- когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление;
- когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 91
Что касается доказательственного значения переписки, фотографии и координат, изъятых из мобильного телефона, статья 75 УПК РФ устанавливает, что доказательства, полученные с нарушением требований УПК, являются недопустимыми. Осмотр и изъятие содержимого телефона без судебного решения или без добровольного согласия владельца может грубо нарушать конституционные права на тайну переписки и неприкосновенность частной жизни. Если следователь или дознаватель не получил в установленном порядке разрешения на осмотр электронного устройства (например, в ходе обыска или выемки с соблюдением ст. 182, 183 УПК), то полученные сведения (текст переписки, фото, координаты) не могут быть использованы в качестве доказательств по делу. В контексте анализируемой ситуации, даже если бы такие доказательства были признаны допустимыми, они подтверждали бы лишь наличие умысла на приготовление, который был реализован в добровольном отказе, что само по себе исключает уголовную ответственность.
- Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса.
- К недопустимым доказательствам относятся: ... 3) иные доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 75
Таким образом, в силу добровольного отказа (ст. 31 УК РФ) и отсутствия оснований для уголовной ответственности за приготовление (ст. 30, ч. 2 УК РФ) лицо не подлежит привлечению к уголовной ответственности по ст. 228 УК РФ. Несовершеннолетний возраст является дополнительной гарантией, но не играет решающей роли при отсутствии состава. Задержание представляется сомнительным с точки зрения законности, а доказательства из телефона могут быть признаны недопустимыми при процессуальных нарушениях.
