Увольнение из силового ведомства при самозанятости: можно ли уволиться по собственному желанию и не допустить увольнение по статье

Право на увольнение по собственному желанию у сотрудника силового ведомства существует

Для сотрудника органов внутренних дел увольнение по собственной инициативе прямо предусмотрено законом — это «положительное» основание, не связанное с какими-либо нарушениями.

1. Сотрудник органов внутренних дел имеет право расторгнуть контракт и уволиться со службы в органах внутренних дел по собственной инициативе до истечения срока действия контракта, подав в установленном порядке рапорт об этом за один месяц до даты увольнения. 2. До истечения срока предупреждения о расторжении контракта и об увольнении со службы в органах внутренних дел сотрудник органов внутренних дел вправе в любое время в письменной форме отозвать свой рапорт. В этом случае контракт с сотрудником не расторгается и увольнение со службы не производится, если на замещаемую этим сотрудником должность в органах внутренних дел не приглашен другой сотрудник или гражданин и (или) имеются законные основания для отказа такому сотруднику или гражданину в назначении на данную должность. 3. По истечении срока предупреждения о расторжении контракта и об увольнении со службы в органах внутренних дел сотрудник органов внутренних дел вправе прекратить выполнение служебных обязанностей при условии соблюдения им требований, предусмотренных частью 7 статьи 89 настоящего Федерального закона. 4.
   — чч. 1, 8 ст. 84 ФЗ № 342-ФЗ

Здесь закреплено безусловное право сотрудника ОВД расторгнуть контракт по своей инициативе: достаточно подать рапорт за один месяц до желаемой даты увольнения. Единственное существенное ограничение — в период прохождения службы «в особых условиях» (ст. 35 закона, например, в условиях военного положения, мобилизации, контртеррористической операции) сотрудник не вправе уволиться по собственной инициативе (ч. 8 ст. 84). Существенно, что наличие у сотрудника статуса самозанятого или намерения открыть ИП не лишает его права на увольнение по собственной инициативе: закон не ставит это право в зависимость от причин, побудивших сотрудника уйти со службы. ТК РФ (в том числе ст. 80 об увольнении по собственному желанию) к службе в ОВД не применяется — отношения регулируются специальным ФЗ № 342-ФЗ, поэтому применяется именно месячный срок предупреждения рапортом, а не «отработка двух недель».

Вывод: уволиться по собственному желанию сотрудник силового ведомства (МВД) вправе в любой момент, подав рапорт за один месяц, за исключением периода особых условий. Само по себе наличие самозанятости или планы открыть ИП не являются препятствием для такого увольнения.

Самозанятость и ИП у действующего сотрудника — риск увольнения по отрицательному основанию

На сотрудников ОВД распространены антикоррупционные запреты, включая запрет на предпринимательскую деятельность.

1. На сотрудника органов внутренних дел распространяются ограничения, запреты и обязанности, установленные Федеральным законом от 25 декабря 2008 года № 273-ФЗ "О противодействии коррупции" и статьями 17, 18 и 20 Федерального закона от 27 июля 2004 года № 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации", за исключением ограничений, запретов и обязанностей, препятствующих осуществлению сотрудником оперативно-разыскной деятельности. Такие ограничения, запреты и обязанности, а также сотрудники органов внутренних дел, на которых они не распространяются, в каждом отдельном случае определяются в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел.
   — ч. 2 ст. 14 ФЗ № 342-ФЗ

Отсылка ч. 2 ст. 14 ФЗ № 342-ФЗ распространяет на сотрудников ОВД, в частности, статью 17 ФЗ № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе», где содержится императивный запрет:

3 1 ) заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 16.12.2019 № 432-ФЗ) 4) приобретать в случаях, установленных федеральным законом, ценные бумаги, по которым может быть получен доход; 5) быть поверенным или представителем по делам третьих лиц в государственном органе, в котором он замещает должность гражданской службы, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами; 6) получать в связи с исполнением должностных обязанностей вознаграждения от физических и юридических лиц (подарки, денежное вознаграждение, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные вознаграждения). Подарки, полученные гражданским служащим в связи с протокольными мероприятиями, со служебными командировками и с другими официальными мероприятиями, признаются соответственно федеральной собственностью и собственностью субъекта Российской Федерации и передаются гражданским служащим по акту в государственный орган, в котором он замещает должность гражданской службы, за исключением случаев, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации . Гражданский служащий, сдавший подарок, полученный им в связи с протокольным мероприятием, служебной командировкой или другим официальным мероприятием, может его выкупить в порядке, устанавливаемом нормативными правовыми актами Российской Федерации;
— п. 3¹ ч. 1 ст. 17 ФЗ № 79-ФЗ

Предпринимательская деятельность определяется гражданским законодательством как самостоятельная деятельность, направленная на систематическое получение прибыли:

предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
— абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ

Из этих норм складывается следующая правовая картина. Регистрация ИП действующим сотрудником — это прямое занятие предпринимательской деятельностью, однозначно нарушающее п. 3¹ ч. 1 ст. 17 ФЗ № 79-ФЗ (через ч. 2 ст. 14 ФЗ № 342-ФЗ). Это даёт работодателю основание применить «отрицательное» увольнение.

Самозанятость (применение НПД) — более тонкий случай. Формально самозанятый не является индивидуальным предпринимателем, а ФЗ № 422-ФЗ прямо не запрещает сотрудникам ОВД применять НПД в своём перечне ограничений (ч. 2 ст. 4 закона). Однако если деятельность самозанятого носит систематический характер и направлена на извлечение дохода (оказание услуг, продажа товаров, выполнение работ), она фактически подпадает под признаки предпринимательской деятельности по ст. 2 ГК РФ, и правоприменитель (кадровые подразделения, суды) расценивает её как нарушение того же запрета. Соответственно, наличие оформленной самозанятости с реальным доходом создаёт для сотрудника риск привлечения к ответственности за несоблюдение ограничений и запретов.

Вывод: сам статус самозанятого/наличие ИП у действующего сотрудника квалифицируется как несоблюдение запретов, установленных федеральными законами, и служит основанием для увольнения по отрицательному мотиву (п. 20 ч. 2 ст. 82 ФЗ № 342-ФЗ). Для ИП этот риск практически безусловен; для самозанятости — зависит от того, ведётся ли реально систематическая деятельность по извлечению дохода.

Основание увольнения «по статье» и его отличие от увольнения по собственному желанию

В перечне оснований расторжения контракта закреплено отдельное отрицательное основание:

1. Контракт может быть расторгнут, а сотрудник органов внутренних дел может быть уволен со службы в органах внутренних дел: 1) по соглашению сторон; 2) по инициативе сотрудника; 3) в связи с изменением условий контракта и отказом сотрудника от продолжения службы в органах внутренних дел; 4) по выслуге лет, дающей право на получение пенсии; 5) в связи с несоответствием сотрудника замещаемой должности в органах внутренних дел - на основании рекомендации аттестационной комиссии; 6) в связи с грубым нарушением служебной дисциплины; 7) в связи с неоднократным нарушением служебной дисциплины при наличии у сотрудника дисциплинарного взыскания, наложенного в письменной форме приказом руководителя федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел или уполномоченного руководителя; 8) по состоянию здоровья - на основании заключения военно-врачебной комиссии об ограниченной годности к службе в органах внутренних дел и о невозможности выполнять служебные обязанности в соответствии с замещаемой должностью при отсутствии возможности перемещения по службе; 9) в связи с восстановлением в должности в органах внутренних дел сотрудника, ранее замещавшего эту должность (в случае отказа сотрудника, замещающего эту должность, от перевода на другую должность в органах внутренних дел в соответствии с пунктом 5 части 5 или пунктом 5 части 7 статьи 30 настоящего Федерального закона); 10) в связи с отчислением из образовательной организации высшего образования федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел; (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) 11) в связи с сокращением должности в органах внутренних дел, замещаемой сотрудником; 12) в связи с истечением срока нахождения сотрудника в распоряжении федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, его территориального органа или подразделения; 13) в связи с отказом сотрудника без уважительных причин от прохождения службы в особых условиях в соответствии с частью 1 статьи 35 настоящего Федерального закона; 14) в связи с отказом сотрудника от перевода на нижестоящую должность в органах внутренних дел в порядке исполнения дисциплинарного взыскания; 15) в связи с нарушением условий контракта сотрудником; 16) в связи с нарушением условий контракта уполномоченным руководителем; 17) по инициативе сотрудника в случаях, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона; 18) в связи с переводом сотрудника на государственную службу иного вида; 19) в связи с назначением сотрудника на государственную должность Российской Федерации; 20) в связи с несоблюдением сотрудником ограничений и запретов, установленных федеральными законами;
   — п. 2 (подп. 2, 20) ст. 82 ФЗ № 342-ФЗ

Подпункт 20 («в связи с несоблюдением сотрудником ограничений и запретов, установленных федеральными законами») — это увольнение по инициативе уполномоченного руководителя, то есть «по отрицательным мотивам». В отличие от увольнения по собственной инициативе (подп. 2 ч. 2 ст. 82), которое не влечёт негативных последствий, увольнение по подп. 20 фиксирует в послужном списке факт нарушения закона сотрудником.

Квалифицирующее различие, важное для клиента: если сотрудник сам подаёт рапорт об увольнении по собственной инициативе до того, как в отношении него в установленном порядке установлен и зафиксирован факт несоблюдения запретов (проверка, дисциплинарное взыскание, решение аттестационной комиссии), то увольнение оформляется по «положительному» основанию. Если же факт занятия предпринимательской деятельностью (наличие ИП, подтверждённая систематическая деятельность самозанятого) уже выявлен и зафиксирован кадровым подразделением, руководитель вправе уволить сотрудника по п. 20 ч. 2 ст. 82 независимо от его желания.

Вывод: «выгнать по статье» могут именно по п. 20 ч. 2 ст. 82 ФЗ № 342-ФЗ (несоблюдение ограничений и запретов), и единственный способ этого избежать — успеть подать рапорт об увольнении по собственной инициативе до формальной фиксации нарушения, либо до открытия ИП/начала реальной предпринимательской деятельности.

Финансовые последствия: увольнение «по статье» лишает права на единовременное пособие

Разница в основании увольнения имеет прямое денежное значение — сохранение либо потеря единовременного пособия.

1. Сотрудникам, общая продолжительность службы в органах внутренних дел которых составляет 20 лет и более, при увольнении со службы в органах внутренних дел выплачивается единовременное пособие в размере семи окладов денежного содержания, а сотрудникам, общая продолжительность службы в органах внутренних дел которых составляет менее 20 лет, при увольнении со службы в органах внутренних дел выплачивается единовременное пособие в размере двух окладов денежного содержания. При этом оклад денежного содержания определяется исходя из должностного оклада и оклада по специальному званию, установленных сотруднику на день увольнения со службы. (В редакции Федерального закона от 04.11.2014 № 342-ФЗ) 8. Единовременное пособие не выплачивается гражданам, уволенным со службы в органах внутренних дел: 1) в связи с грубым нарушением служебной дисциплины; 2) в связи с неоднократным нарушением служебной дисциплины при наличии у сотрудника дисциплинарного взыскания, наложенного в письменной форме приказом руководителя федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел или уполномоченного руководителя; 3) в связи с отказом сотрудника от перевода на нижестоящую должность в органах внутренних дел в порядке исполнения дисциплинарного взыскания; 4) в связи с нарушением условий контракта сотрудником; 5) в связи с несоблюдением сотрудником ограничений и запретов, установленных федеральными законами; 6) в связи с утратой доверия;
   — ч. 7 ст. 3 ФЗ № 247-ФЗ

При «положительном» увольнении (в том числе по собственной инициативе) сотрудник сохраняет право на единовременное пособие — 7 окладов при выслуге 20 и более лет или 2 оклада при меньшей выслуге. Но при увольнении по отрицательным основаниям это пособие не выплачивается:

1. Единовременное пособие не выплачивается гражданам, уволенным со службы в органах внутренних дел: 1) в связи с грубым нарушением служебной дисциплины; 2) в связи с неоднократным нарушением служебной дисциплины при наличии у сотрудника дисциплинарного взыскания, наложенного в письменной форме приказом руководителя федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел или уполномоченного руководителя; 3) в связи с отказом сотрудника от перевода на нижестоящую должность в органах внутренних дел в порядке исполнения дисциплинарного взыскания; 4) в связи с нарушением условий контракта сотрудником; 5) в связи с несоблюдением сотрудником ограничений и запретов, установленных федеральными законами;
   — п. 5 ч. 8 ст. 3 ФЗ № 247-ФЗ

Пункт 5 ч. 8 ст. 3 ФЗ № 247-ФЗ прямо называет среди оснований, лишающих пособия, увольнение «в связи с несоблюдением сотрудником ограничений и запретов, установленных федеральными законами» — то есть ровно то основание, по которому увольняют за наличие ИП/реальной предпринимательской деятельности (п. 20 ч. 2 ст. 82 ФЗ № 342-ФЗ). Кроме того, увольнение по отрицательному мотиву лишает права на ежемесячную выплату оклада по специальному званию в течение года после увольнения (ч. 10 ст. 3 ФЗ № 247-ФЗ), которая положена уволенным без права на пенсию лишь по «положительным» основаниям, в перечень которых увольнение по п. 20 ч. 2 ст. 82 не входит.

Вывод: увольнение по собственному желанию сохраняет за сотрудником единовременное пособие и (при отсутствии права на пенсию) ежемесячную выплату оклада по званию. Увольнение по п. 20 ч. 2 ст. 82 ФЗ № 342-ФЗ этих выплат лишает. Поэтому стремиться нужно именно к увольнению по собственной инициативе до фиксации нарушения.

Рекомендуемый порядок действий: последовательность «сначала увольнение — потом ИП»

Чтобы увольнение прошло без риска квалификации по отрицательному основанию и с сохранением выплат, порядок действий должен быть обратным нынешним планам клиента.

Первое. До подачи рапорта целесообразно прекратить статус самозанятого (сняться с учёта в качестве плательщика НПД через приложение «Мой налог» или иной установленный способ), если деятельность уже реально велась. Это устраняет сам повод для проверки на предмет несоблюдения запретов. Открытие ИП действующим сотрудником делать нельзя — это немедленное и документально фиксируемое нарушение п. 3¹ ч. 1 ст. 17 ФЗ № 79-ФЗ (через ч. 2 ст. 14 ФЗ № 342-ФЗ).

Второе. Подать рапорт об увольнении по собственной инициативе (ст. 84 ФЗ № 342-ФЗ) за один месяц до желаемой даты. Зафиксировать подачу: сдать рапорт через канцелярию с отметкой о принятии либо направить с уведомлением о вручении, чтобы иметь доказательство даты подачи.

Третье. Убедиться, что в приказе об увольнении и в представлении указано основание «по инициативе сотрудника» (подп. 2 ч. 2 ст. 82 ФЗ № 342-ФЗ), а не п. 20 ч. 2 ст. 82. Именно от этого зависит сохранение единовременного пособия (ч. 7 ст. 3 ФЗ № 247-ФЗ) и ежемесячной выплаты по званию.

Четвёртое. Только после фактического увольнения (издания приказа и исключения из реестра сотрудников) регистрировать ИП или возобновлять самозанятость.

Если рапорт не удовлетворяют: в период, когда увольнение по собственной инициативе законом не ограничено (нет особых условий по ст. 35 ФЗ № 342-ФЗ), отказ руководителя расторгнуть контракт по истечении месячного срока предупреждения является нарушением права сотрудника и может быть оспорен в суде в порядке административного судопроизводства. Однако при наличии уже выявленного факта предпринимательской деятельности работодатель вправе применить именно п. 20 ч. 2 ст. 82.

Вывод: оптимальный и законный сценарий — снять статус самозанятого, подать рапорт об увольнении по собственной инициативе за 1 месяц, дождаться приказа об увольнении по «положительному» основанию, и только после этого открывать ИП. Открытие ИП до увольнения с высокой вероятностью повлечёт увольнение по п. 20 ч. 2 ст. 82 ФЗ № 342-ФЗ с потерей единовременного пособия.

Если ведомство — не МВД, а другое (Росгвардия, ФСИН, МЧС, ФСБ, вооружённые силы), применяются аналогичные по содержанию запреты и порядки, но конкретные статьи их профильных законов о службе и сроки подачи рапорта могут отличаться — этот аспект требует уточнения ведомства.

Ответственность за предпринимательскую деятельность вопреки запрету: уголовно-правовой аспект

Поскольку вопрос отнесён к сфере уголовного права, важно разграничить дисциплинарную и уголовную ответственность за занятие предпринимательской деятельностью вопреки служебному запрету.

Учреждение должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, либо участие в управлении такой организацией лично или через доверенное лицо вопреки запрету, установленному законом, если эти деяния связаны с предоставлением такой организации льгот и преимуществ или с покровительством в иной форме, - наказываются штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ)
— ст. 289 УК РФ

Состав ст. 289 УК РФ (незаконное участие в предпринимательской деятельности) применим к должностному лицу, которое учреждает организацию, осуществляющую предпринимательскую деятельность, либо участвует в управлении ею вопреки установленному законом запрету, и только если такие деяния сопряжены с предоставлением этой организации льгот и преимуществ или с покровительством в иной форме. Ключевой ограничивающий признак — использование служебного положения в пользу «своей» организации с предоставлением ей преференций. Само по себе наличие у сотрудника статуса ИП или самозанятого, если оно не сопряжено с использованием служебных полномочий для покровительства собственному бизнесу, не образует состав ст. 289 УК РФ. Основная ответственность в таком случае — дисциплинарная, то есть увольнение по п. 20 ч. 2 ст. 82 ФЗ № 342-ФЗ (несоблюдение ограничений и запретов), а не уголовная.

Это успокаивает клиента в части «проблем с законом»: уголовной ответственности за сам факт самозанятости или открытия ИП действующим сотрудником, как правило, нет — есть дисциплинарное увольнение с потерей выплат. Уголовная ответственность по ст. 289 УК наступает лишь при доказанном использовании должностных полномочий для покровительства собственной коммерческой структуре.

Вывод: риск уголовной ответственности при самозанятости/открытии ИП без использования служебного положения в пользу бизнеса минимален; реальный риск — дисциплинарное увольнение по отрицательному основанию с потерей единовременного пособия, а не приговор по ст. 289 УК РФ.

Прочие денежные последствия: компенсация за неиспользованный отпуск зависит от основания увольнения

Дополнительно к единовременному пособию основание увольнения влияет и на компенсацию за неиспользованный отпуск.

При увольнении со службы в органах внутренних дел по выслуге лет, дающей право на получение пенсии, либо по основаниям, указанным в части 10 настоящей статьи, сотрудникам по их желанию выплачивается денежная компенсация за не использованный в год увольнения основной отпуск полностью, а при увольнении по иным основаниям пропорционально периоду службы в год увольнения.
— ч. 11 ст. 3 ФЗ № 247-ФЗ

Полная денежная компенсация за неиспользованный в год увольнения основной отпуск выплачивается только при увольнении по выслуге лет либо по «положительным» основаниям, перечисленным в ч. 10 ст. 3 ФЗ № 247-ФЗ. При увольнении по собственной инициативе (подп. 2 ч. 2 ст. 82 ФЗ № 342-ФЗ), не входящем в этот перечень, компенсация выплачивается пропорционально отработанному периоду. При увольнении по отрицательному основанию (п. 20 ч. 2 ст. 82) — также пропорционально, но одновременно теряется и единовременное пособие, и ежемесячная выплата оклада по званию.

Вывод: даже «положительное» увольнение по собственному желанию даёт лишь пропорциональную компенсацию отпуска (не полную), тогда как увольнение по п. 20 ч. 2 ст. 82 ФЗ № 342-ФЗ дополнительно лишает единовременного пособия. Это ещё один довод в пользу скорейшей подачи рапорта о самостоятельном увольнении до фиксации нарушения.