Повторное привлечение к ответственности по ч. 1 ст. 228 УК РФ при непогашенной судимости за аналогичное преступление: анализ ситуации и перспективы
Давайте спокойно и поэтапно разберем вашу ситуацию, опираясь на действующее законодательство. Ваше беспокойство понятно, но паниковать рано. Давайте посмотрим, что говорят нормативные акты.
1. Является ли хранение 0,217 грамма марихуаны уголовным преступлением?
Это самый важный момент для начала. Уголовная ответственность по части 1 статьи 228 УК РФ наступает только в случае, если размер наркотического средства является значительным.
Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ, размеры определяются Постановлением Правительства РФ № 1002.
"...следует исходить из размеров, которые установлены в постановлении Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002..." (Источник: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14, п. 4)
Смотрим, какой размер установлен этим постановлением для марихуаны (каннабиса):
Каннабис (марихуана): значительный размер — 6 граммов. (Источник: Постановление Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002)
Таким образом, чтобы наступила уголовная ответственность, вес марихуаны должен превышать 6 граммов. Вес, который вменяют вам (0,217 грамма), в десятки раз меньше значительного размера. Следовательно, состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, в ваших действиях отсутствует.
В данном случае речь может идти об административном правонарушении:
"Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов... влекут наложение административного штрафа в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей или административный арест на срок до пятнадцати суток." (Источник: КоАП РФ, Статья 6.8)
Это ключевое обстоятельство, которое меняет всю картину. Это означает, что уголовное дело в отношении вас, скорее всего, возбуждено ошибочно и подлежит прекращению за отсутствием состава преступления. Этот факт необходимо активно доводить до сведения суда.
2. Является ли повторное деяние рецидивом преступлений?
Даже если гипотетически предположить, что размер наркотика был бы признан значительным, ваша предыдущая судимость не образует рецидива. Вот почему.
Рецидив — это совершение умышленного преступления при наличии судимости за ранее совершенное умышленное преступление. Однако закон прямо указывает, какие судимости не учитываются.
"4. При признании рецидива преступлений не учитываются:
а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести;" (Источник: УК РФ, Статья 18)
Теперь определим категорию преступления по ч. 1 ст. 228 УК РФ. Максимальное наказание по ней — 3 года лишения свободы.
"2. Преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает трех лет лишения свободы." (Источник: УК РФ, Статья 15)
Таким образом, и ваше первое преступление, и это — преступления небольшой тяжести. Судимости за такие преступления не образуют рецидива. Следовательно, нормы о назначении наказания при рецидиве (Статья 68 УК РФ) к вам не применяются.
3. Какое наказание грозит, если бы состав преступления был?
Даже если забыть про размер и говорить о наказании за хранение в значительном размере по ч. 1 ст. 228 УК РФ, ситуация с "повторностью" (но не рецидивом!) не лишает вас шанса на мягкое наказание.
Санкция ч. 1 ст. 228 УК РФ предусматривает несколько альтернативных видов наказания, не связанных с лишением свободы:
"1. ...наказываются штрафом в размере до сорока тысяч рублей... либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок." (Источник: УК РФ, Статья 228)
Более того, закон подчеркивает, что лицу, впервые совершившему такое преступление, лишение свободы может быть назначено только при наличии отягчающих обстоятельств.
"Наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных статьей 63 настоящего Кодекса, за исключением преступлений, предусмотренных частью первой статьи 228..." (Источник: УК РФ, Статья 56)
Хотя вы и не "впервые" совершаете преступление в прямом смысле, факт отсутствия рецидива и небольшая тяжесть содеянного позволяют суду рассматривать возможность назначения наказаний, не связанных с изоляцией от общества, включая штраф.
Назначение штрафа в вашем случае было бы возможно и изначально, поскольку он прямо предусмотрен санкцией статьи. Суд при назначении наказания будет учитывать характер и степень общественной опасности, личность виновного, смягчающие обстоятельства (например, признание вины, раскаяние, наличие на иждивении детей, состояние здоровья).
"При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание..." (Источник: УК РФ, Статья 60)
4. Можно ли применить статью 64 УК РФ (назначение более мягкого наказания)?
Да, применение статьи 64 УК РФ допускается, поскольку в вашей ситуации рецидив преступлений отсутствует. При наличии рецидива применение ст. 64 УК РФ также возможно (о чем прямо говорит ч. 3 ст. 68 УК РФ, отсутствующая в вашем контексте), но в вашем случае никаких формальных ограничений нет.
Суд может назначить более мягкое наказание или ниже низшего предела, если признает ваше поведение и другие обстоятельства исключительными.
"1. При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления... наказание может быть назначено ниже низшего предела... или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей..." (Источник: УК РФ, Статья 64)
Пленум Верховного Суда также обращает на это внимание судов:
"Назначая более мягкое наказание, чем предусмотрено законом за совершенное преступление, судам следует устанавливать в каждом конкретном случае исключительные обстоятельства, существенно снижающие степень общественной опасности преступления, роль виновного и его поведение во время и после совершения преступления, данные о его личности..." (Источник: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14, п. 35)
Выводы и рекомендации
-
Главная линия защиты: отсутствие состава преступления. Ваш главный аргумент — это вес изъятого вещества. 0,217 грамма марихуаны — это незначительный размер, за который предусмотрена лишь административная, а не уголовная ответственность. На этом основании дело должно быть прекращено. Вам необходимо ходатайствовать об этом перед судом.
-
Отсутствие рецидива. Даже если бы размер был признан значительным, ваша предыдущая судимость не образует рецидива, так как оба преступления относятся к категории небольшой тяжести. Это лишает обвинение возможности требовать для вас более строгого наказания по правилам статьи 68 УК РФ.
-
Наказание не предопределено. Закон не обязывает суд назначать вам лишение свободы. Санкция статьи 228 УК РФ предоставляет широкий выбор наказаний, не связанных с изоляцией от общества, включая штраф. Ваша предыдущая оплата штрафа говорит о вашей законопослушности в части исполнения наказаний.
-
Необходимость адвоката. Ваша ситуация технически сложна из-за ошибочной квалификации, и вам жизненно необходима квалифицированная защита. Адвокат поможет грамотно составить ходатайство о прекращении уголовного дела в связи с отсутствием состава преступления, а также представит ваши интересы в суде.
Не поддавайтесь страху. Закон на вашей стороне в главном — уголовной ответственности за хранение такого количества вещества быть не должно. Сконцентрируйте усилия именно на этом основании для прекращения дела.
