Можно ли получить условный срок за хранение и сбыт наркотиков после содержания в СИЗО?

Анализ ситуации: обвинение в хранении и покушении на сбыт наркотиков – перспектива условного осуждения

Ваша ситуация касается двух вменяемых составов: незаконное хранение наркотического средства (мефедрон массой около 10 граммов) в крупном размере и покушение на его незаконный сбыт. Парень находится в СИЗО два месяца, адвокат уже привлечён. Вопрос ставится о возможности получить условный срок.

1. Правовая квалификация деяний

• Хранение: мефедрон массой 10 граммов образует крупный размер (в соответствии с примечанием 2 к статье 228 УК РФ и постановлением Правительства РФ № 1002). Действие без цели сбыта квалифицируется по ч. 2 ст. 228 УК РФ (санкция – лишение свободы от 3 до 10 лет).

• Покушение на сбыт: если установлен умысел на сбыт, то хранение наркотика в целях его последующей реализации рассматривается как часть объективной стороны сбыта. Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда:

  «Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств… незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства… однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств» (Постановление Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14, п. 13.2).

  Поскольку масса относится к крупному размеру, содеянное при наличии умысла на сбыт должно квалифицироваться по ч. 3 ст. 30 и п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (санкция за оконченное преступление – от 10 до 20 лет лишения свободы). Однако следствие может вменять и совокупность ч. 2 ст. 228 и покушения на сбыт, если усматривает отдельное хранение без цели сбыта либо исходит из формального подхода. Окончательная квалификация зависит от установленных фактических обстоятельств.

2. Допускает ли уголовный закон условное осуждение за такие преступления?

Прямого запрета на условное осуждение за преступления, предусмотренные ст. 228 и 228.1 УК РФ, нет. Статья 73 УК РФ разрешает назначать наказание условно в случае назначения лишения свободы на срок до восьми лет, если суд придёт к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания наказания. Есть ряд исключений (опасный/особо опасный рецидив, совершение преступления в период испытательного срока при условном осуждении за умышленное преступление и др.), но непосредственно наркотические статьи в этот перечень не включены.

Однако необходимо учитывать категорию преступлений:

• Ч. 2 ст. 228 УК РФ – тяжкое преступление (максимальное наказание 10 лет).
• Покушение на сбыт в крупном размере (ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1) – покушение на особо тяжкое преступление, так как санкция оконченного состава превышает 10 лет.

При совокупности преступлений окончательное наказание назначается по правилам ст. 69 УК РФ. Если хотя бы одно из преступлений является тяжким или особо тяжким, применяется принцип частичного или полного сложения наказаний (ч. 3 ст. 69 УК РФ). Предельный срок лишения свободы может существенно превысить 8 лет, что автоматически исключает условное осуждение.

Вместе с тем, при наличии исключительных обстоятельств возможно применение ст. 64 УК РФ – назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено законом, в том числе ниже низшего предела. Тогда итоговый срок может быть снижен до восьми лет или менее, после чего суд вправе постановить считать его условным. Пленум Верховного Суда прямо указывает:

«При условном осуждении суд должен строго соблюдать положения части 2 статьи 73 УК РФ… В случае применения статьи 64 УК РФ или статьи 73 УК РФ суду надлежит указывать в приговоре мотивы принятого решения и соответствующие данные, исследованные в судебном заседании» (Постановление Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14, п. 35).

Таким образом, закон теоретически позволяет условное осуждение, но на практике это крайне редкий исход по делам о наркопреступлениях.

3. Критерии, учитываемые судом для применения условного осуждения

Суд, принимая решение об условном осуждении, руководствуется следующими нормами и разъяснениями:

• Статья 73 ч. 2 УК РФ – учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства.
• Статья 60 УК РФ – общие начала назначения наказания, требующие справедливости и учёта всех обстоятельств, влияющих на исправление.
• Пункт 35 Пленума № 14 – суд должен строго соблюдать названные положения, а применительно к лицу, страдающему наркоманией, в случае условного осуждения может возложить обязанность пройти курс лечения.

Ключевые смягчающие обстоятельства, которые могут дать шанс на условный срок:

• Явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ);
• Полное признание вины, раскаяние (ч. 2 ст. 61 УК РФ);
• Наличие малолетних детей, беременность, тяжёлые жизненные обстоятельства (п. «г», «д» ч. 1 ст. 61);
• Положительные характеристики, первая судимость.

Обстоятельства, отягчающие наказание (рецидив, совершение в группе, особая активность и др.), сводят вероятность условного осуждения практически к нулю.

Также важно помнить, что ч. 6 ст. 15 УК РФ позволяет при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, что может облегчить применение ст. 73 УК РФ.

4. Возможна ли переквалификация с покушения на сбыт на хранение без цели сбыта?

Да, это один из главных путей защиты. Умысел на сбыт должен быть подтверждён конкретными доказательствами. Пленум Верховного Суда разъясняет, какие обстоятельства могут свидетельствовать о таком умысле:

«Об умысле на сбыт указанных средств, веществ… могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.» (Постановление Пленума ВС РФ от 15.06.2006 № 14, п. 13).

Если ваш парень утверждает, что не собирался продавать наркотик, а следствие не представило:

• переписки с клиентами,
• показаний покупателей,
• расфасовки в мелкие дозы,
• иных прямых доказательств приготовления к сбыту,
  то адвокат должен настаивать на отсутствии умысла и переквалификации действий на одно лишь хранение без цели сбыта по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Даже при исключении сбыта сохраняется обвинение в крупном размере, но наказание будет значительно мягче (от 3 до 10 лет лишения свободы), а возможность условного осуждения становится более реальной – при сроке до 8 лет и наличии названных смягчающих факторов.

5. Влияние изъятия всей партии без добровольной выдачи и содержания под стражей

• Изъятие наркотика при задержании, а не в результате добровольной выдачи, лишает обвиняемого возможности воспользоваться примечанием к ст. 228 УК РФ (освобождение от ответственности). Однако сам по себе факт изъятия не является отягчающим обстоятельством. Важно, как ведёт себя лицо после задержания: если оно даёт подробные показания, указывает на источник приобретения и т.д., это может расцениваться как активное способствование раскрытию преступления (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ) – одно из оснований для смягчения.

• Содержание в СИЗО засчитывается в срок лишения свободы. Для статей 228.1, 228 ч. 2 УК РФ применяются специальные правила:

  «Время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных… за преступления, предусмотренные… частями второй и третьей статьи 228, статьями 228.1…» (ч. 3.2 ст. 72 УК РФ).

  Таким образом, время, проведённое в изоляторе до приговора, пойдёт день за день, что снижает фактический срок отбывания, но само по себе не влияет на решение о возможности условного осуждения.

6. Судебная практика по аналогичным делам

В предоставленных нормативных документах отсутствуют конкретные обзоры судебной практики по делам с массой 10 г мефедрона при совокупности хранения и покушения на сбыт. Однако исходя из общей тенденции, дела о наркопреступлениях, связанных со сбытом в крупном размере, относятся к категории наиболее опасных. Суды преимущественно назначают реальное лишение свободы на длительные сроки (даже с учётом ст. 66 УК РФ о неоконченном преступлении). Условное наказание или применение ст. 64 УК РФ встречается в единичных случаях, когда фигурирует минимальная роль, активное способствование изобличению других участников, исключительно положительные данные о личности, стечение тяжёлых жизненных обстоятельств и т.д.

Более подробную информацию о судебной практике можно получить через закрытые базы судебных решений (их изучением занимается ваш адвокат).

7. Выводы и практические рекомендации

• Условный срок теоретически возможен, но его вероятность напрямую зависит от ряда условий: суд должен посчитать, что исправление осуждённого достижимо без изоляции от общества, а итоговое наказание не превышает 8 лет лишения свободы. Это достигается через активное применение смягчающих обстоятельств и, при необходимости, ст. 64 УК РФ.
• Ключевой шаг защиты – оспаривание умысла на сбыт. Если удастся доказать, что парень хранил вещество исключительно для личного потребления, останется только состав ч. 2 ст. 228 УК РФ (хранение в крупном размере). Это даст больше шансов на более мягкое наказание, вплоть до условного.
• Необходимо использовать все возможные смягчающие обстоятельства: признание вины (хотя бы в части хранения), раскаяние, активное способствование раскрытию преступления (сообщение сведений о том, где взял наркотик), положительные характеристики с места жительства/работы, наличие иждивенцев, тяжёлые жизненные обстоятельства и т.д.
• Суд вправе применить ст. 64 УК РФ – назначить наказание ниже низшего предела, а затем с учётом небольшого срока лишения свободы и всех смягчающих данных сделать его условным. Это законно, но требует представления суду исключительных обстоятельств.

Поскольку ваш адвокат уже нанят, рекомендуем совместно с ним выработать линию защиты, ориентированную на сбор характеризующих материалов, выявление слабости доказательств сбыта и максимальную демонстрацию раскаяния и сотрудничества со следствием. При отсутствии доказательств сбыта стоит заявлять ходатайства о переквалификации на ч. 2 ст. 228 УК РФ. Не стоит игнорировать и возможность просить суд о назначении наказания с применением ст. 73 УК РФ, подкрепляя это конкретным комплексом смягчающих факторов.