Начнём с анализа уголовно-правовой квалификации действий самого военнослужащего. Ваш знакомый отсутствует на службе уже два года, что при установленной цели уклонения от военной службы образует состав дезертирства по статье 338 УК РФ. Согласно ч. 1 ст. 338 УК РФ, дезертирство — это самовольное оставление части или места службы в целях уклонения от прохождения военной службы, а равно неявка в тех же целях на службу. Поскольку ситуация происходит в условиях вооружённого конфликта (с передовой, угрозы, период мобилизации), применяется ч. 3 этой же статьи, которая предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от пяти до пятнадцати лет. Отказы в прохождении ВВК и угрозы командира могут быть учтены как обстоятельства, характеризующие личность или мотив, но не исключают состава преступления.
Статья 338. Дезертирство
- Дезертирство, то есть самовольное оставление части или места службы в целях уклонения от прохождения военной службы, а равно неявка в тех же целях на службу - наказывается лишением свободы на срок до семи лет.
- Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные в период мобилизации или военного положения, в военное время либо в условиях вооруженного конфликта или ведения боевых действий, - наказываются лишением свободы на срок от пяти до пятнадцати лет.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 338
Вместе с тем примечание к ст. 338 УК РФ предусматривает возможность освобождения от уголовной ответственности военнослужащего, впервые совершившего дезертирство, если оно явилось следствием стечения тяжелых обстоятельств. К таким обстоятельствам могут быть отнесены два отказа в прохождении ВВК по состоянию здоровья, угрозы расправой со стороны командира и реальная опасность для жизни — всё это ваш знакомый должен быть готов доказать.
Примечание. Военнослужащий, впервые совершивший дезертирство, предусмотренное частью первой настоящей статьи, может быть освобожден от уголовной ответственности, если дезертирство явилось следствием стечения тяжелых обстоятельств.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 338 (примечание)
Смежным составом является уклонение от исполнения обязанностей военной службы путём симуляции болезни или иными способами (ст. 339 УК РФ). Однако из описания ситуации не следует, что ваш знакомый симулировал болезнь или причинял себе повреждения — он пытался пройти ВВК для установления реального состояния здоровья. Поэтому ст. 339 УК РФ к данным фактам напрямую не применима, хотя её ч. 1 охватывает «иной обман» — например, подлог документов. Поскольку в ситуации нет данных о подлоге или обмане, эта норма не должна вменяться.
Статья 339. Уклонение от исполнения обязанностей военной службы путем симуляции болезни или иными способами
- Уклонение военнослужащего от исполнения обязанностей военной службы путем симуляции болезни, или причинения себе какого-либо повреждения (членовредительство), или подлога документов, или иного обмана - наказывается ограничением по военной службе на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев, либо содержанием в дисциплинарной воинской части на срок до одного года.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 339
Самовольное оставление части (ст. 337 УК РФ) является менее тяжким преступлением, но его сроки (до 10 суток и до 10 суток в период мобилизации) не соответствуют отсутствию в течение двух лет. Длительное отсутствие с целью вовсе уклониться от службы образует именно дезертирство, а не самовольное оставление.
Статья 337. Самовольное оставление части или места службы
- Самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу при увольнении из части, при назначении, переводе, из командировки, отпуска или медицинской организации продолжительностью свыше двух суток, но не более десяти суток, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, - наказываются арестом на срок до шести месяцев или содержанием в дисциплинарной воинской части на срок до одного года.
2.1. Самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу продолжительностью свыше двух суток, но не более десяти суток, совершенные военнослужащим, проходящим военную службу по призыву или по контракту, в период мобилизации или воен
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 337
Теперь перейдём к ответственности командира. Угрозы расправой с передовой, если они реально воспринимались как осуществимые, содержат признаки преступления по ст. 119 УК РФ. Поскольку угрозы были высказаны в связи с действиями военнослужащего (попытки пройти ВВК, нежелание служить), они могут быть квалифицированы по ч. 2 п. «б» — в отношении лица в связи с осуществлением им служебной деятельности или выполнением общественного долга.
Статья 119. Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью
- Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы, - наказывается обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
- То же деяние, совершенное:
б) в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга;
- наказывается принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 119
Действия командира, выразившиеся в неподаче в официальный розыск и утверждении об утере документов, могут быть квалифицированы как халатность (ст. 293 УК РФ) или превышение должностных полномочий (ст. 286 УК РФ). Халатность наступает, если неисполнение обязанностей (неподача в розыск) повлекло существенное нарушение прав и законных интересов гражданина либо организации. Утрата возможности своевременно привлечь военнослужащего к ответственности или, наоборот, установить его местонахождение для проведения ВВК, может рассматриваться как существенное нарушение. При этом необходимо установить, что командир действовал недобросовестно или небрежно.
Статья 293. Халатность. 1. Халатность, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе либо обязанностей по должности, если это повлекло причинение крупного ущерба или существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до трех месяцев.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 293
Более тяжким составом является превышение должностных полномочий (ст. 286 УК РФ). Если командир, сознательно скрывая факт отсутствия подчинённого, не подавая в розыск и угрожая, совершил действия, явно выходящие за пределы его полномочий, и это повлекло существенное нарушение прав военнослужащего (например, невозможность пройти ВВК и быть признанным негодным к службе), то ответственность наступает по ч. 1 ст. 286 УК РФ. Учитывая угрозы и утрату документов, состав превышения может быть усмотрен.
Статья 286. Превышение должностных полномочий
- Совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, - наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 286
Что касается порядка обжалования действий командира и принудительного проведения ВВК или официального розыска, то здесь необходимо использовать нормы Кодекса административного судопроизводства РФ. Бездействие командира (неподача в розыск, утрата документов) может быть оспорено в суде в порядке административного судопроизводства. Согласно ст. 218 КАС РФ, гражданин вправе обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) должностного лица. Такое заявление подаётся в суд в течение трёх месяцев со дня, когда стало известно о нарушении прав (ст. 219 КАС РФ). Учитывая, что знакомый скрывается два года, срок может быть пропущен, но суд вправе его восстановить, если признает причины уважительными (например, боязнь расправы, отсутствие доступа к правосудию).
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 218
Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 219
В административном исковом заявлении необходимо указать, какое именно бездействие оспаривается (неподача в розыск, отказ в ВВК), какие права нарушены, и сослаться на нормативные правовые акты, которым противоречит поведение командира. Требование должно быть сформулировано как признание незаконным бездействия и обязание совершить определённые действия (ст. 220 КАС РФ).
Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения об оспариваемом бездействии (п.4 ч.2), сведения о нарушенных правах (п.6 ч.2), нормативные правовые акты, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые действия (п.7 ч.2), а также требование о признании незаконными действий (бездействия) (п.10 ч.2).
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 220
Дополнительно, для принудительного проведения ВВК следует руководствоваться нормами Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе». Статья 31 этого закона возлагает на граждан, подлежащих призыву, обязанность явиться на медицинское освидетельствование по повестке. Однако ваш знакомый уже является военнослужащим (скрывается), поэтому его направление на ВВК должно осуществляться командованием. Отказ командира организовать ВВК может быть обжалован вышестоящему командиру или в суд.
Статья 31. Обязанности граждан, подлежащих призыву на военную службу
- Граждане, не пребывающие в запасе, подлежащие призыву на военную службу, обязаны явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование и профессиональный психологический отбор, заседание призывной комиссии или для отправки к месту прохождения военной службы, а также находиться в военном комиссариате до начала военной службы.
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 31
Наконец, чтобы инициировать уголовное преследование командира по ст. 119, 286 или 293 УК РФ, ваш знакомый или его представители могут подать заявление о преступлении в военный следственный отдел или военную прокуратуру. По результатам рассмотрения сообщения о преступлении в соответствии со ст. 145 УПК РФ должно быть принято одно из решений: о возбуждении уголовного дела, об отказе или о передаче по подследственности. О принятом решении обязаны уведомить заявителя.
Статья 145. Решения, принимаемые по результатам рассмотрения сообщения о преступлении
- По результатам рассмотрения сообщения о преступлении орган дознания, дознаватель, следователь, руководитель следственного органа принимает одно из следующих решений:
- о возбуждении уголовного дела в порядке, установленном статьей 146 настоящего Кодекса;
- об отказе в возбуждении уголовного дела;
- о передаче сообщения по подследственности в соответствии со статьей 151 настоящего Кодекса, а по уголовным делам частного обвинения - в суд в соответствии с частью второй статьи 20 настоящего Кодекса.
- О принятом решении сообщается заявителю. При этом заявителю разъясняются его право обжаловать данное решение и порядок обжалования.
— Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 145
Для легализации статуса вашего знакомого наиболее перспективным является путь явки с повинной и заявления о стечении тяжелых обстоятельств (примечание к ст. 338 УК РФ). Ему следует немедленно обратиться к военному прокурору или в военно-следственный отдел, предоставив доказательства отказов в ВВК, угроз со стороны командира и иные документы. Одновременно необходимо обжаловать бездействие командира в суд в порядке КАС РФ с требованием обязать провести ВВК. Это создаст правовую основу для доказывания уважительности причин уклонения и, возможно, освободит от уголовной ответственности.
