Можно ли получить условный срок при рецидиве, если новое преступление совершено до предыдущего приговора?

Может ли суд дать условный срок, если признаёт рецидив

Условное осуждение не назначается только в исчерпывающих случаях, названных в ч. 1 ст. 73 УК РФ. Применительно к обычной краже (не половой неприкосновенности, не терроризм) и вашему кейсу это два возможных основания — п. «б» (тяжкое/особо тяжкое в течение испытательного срока при условном осуждении) и п. «в» (опасный или особо опасный рецидив).

1. Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Условное осуждение не назначается: а) осужденным за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста; а 1 ) осужденным за преступления, предусмотренные частями первой и второй статьи 205 1 , статьей 205 2 , частью второй статьи 205 4 , частями первой - третьей статьи 206, частью четвертой статьи 210, статьей 210 1 , частью второй статьи 281 3 и статьей 360 настоящего Кодекса; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 05.05.2014 № 130-ФЗ ) (В редакции федеральных законов от 06.07.2016 № 375-ФЗ , от 01.04.2019 № 46-ФЗ , от 17.11.2025 № 420-ФЗ ) б) при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при условном осуждении, назначенном за совершение умышленного преступления, либо в течение неотбытой части наказания, назначенного за совершение умышленного преступления, при условно-досрочном освобождении; в) при опасном или особо опасном рецидиве.
   — ч. 1 ст. 73 УК РФ

Разбор применимости к вашим фактам. Ваше новое деяние по ч. 3 ст. 158 УК РФ — умышленное деяние, максимальное наказание по которому не превышает 10 лет лишения свободы, то есть тяжкое преступление (ч. 4 ст. 15 УК РФ):

1. Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы
   — ч. 4 ст. 15 УК РФ

Запрет п. «б» ч. 1 ст. 73 УК РФ на вас не распространяется по ключевой причине: деяние совершено до вынесения (и вступления в силу) приговора 2023 года. На момент его совершения никакого испытательного срока условного осуждения не существовало — п. «б» говорит о совершении тяжкого преступления в течение испытательного срока, а испытательный срок по приговору 2023 начал течь только с его вступления в законную силу. Поэтому суд не вправе отказать в условном осуждении по основанию п. «б».

Запрет п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ действует лишь при признании рецидива опасным или особо опасным. Сам по себе простой рецидив (ч. 1 ст. 18 УК РФ) условное осуждение не исключает — это прямо следует из того, что в перечне ч. 1 ст. 73 назван только опасный и особо опасный рецидив, а не любой. Вывод: если суд квалифицирует рецидив как простой (обычный), условный срок юридически возможен; вопрос остаётся на усмотрении суда по обстоятельствам ч. 2 ст. 73 УК РФ (характер и степень общественной опасности, личность, смягчающие и отягчающие обстоятельства), но непреодолимого правового препятствия нет.

Итог по блоку: при простом рецидиве и без п. «б» ч. 1 ст. 73 условное осуждение законом не запрещено — суд может его назначить, но решает по своему усмотрению с учётом личности и обстоятельств.

Образуется ли рецидив и какой именно — учёт судимостей на дату совершения преступления

Рецидив — совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление (ч. 1 ст. 18 УК РФ), причём судимость учитывается со дня вступления приговора в силу до её погашения (ч. 1 ст. 86 УК РФ). Решающее правило: учитываются только судимости, существовавшие на момент совершения нового преступления.

1. Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. 2. Рецидив преступлений признается опасным: а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы; б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы. 3. Рецидив преступлений признается особо опасным: а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы; б) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление. 4. При признании рецидива преступлений не учитываются: а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; б) судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет; в) судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 настоящего Кодекса.
   — ч. 1, 2, 4 ст. 18 УК РФ

1. Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания
   — ч. 1 ст. 86 УК РФ

Разбор. Поскольку новое преступление по ч. 3 ст. 158 УК РФ совершено до суда 2023 года, судимости от приговора 2023 не существовало на момент совершения деяния — приговор ещё не был вынесен, испытательный срок не начался. Следовательно, эта судимость не может быть учтена ни при признании рецидива, ни как основание п. «б» ч. 1 ст. 73. На момент совершения нового преступления учитываются только более ранние судимости — по приговорам 2017 и 2018 годов, и только если к той дате они не погашены.

Погашение судимостей (ч. 3 ст. 86 УК РФ): условно осуждённые — по истечении испытательного срока (п. «а»); осуждённые к лишению свободы за преступления средней тяжести — через 3 года после отбытия наказания (п. «в»):

1. Судимость погашается: а) в отношении лиц, условно осужденных, - по истечении испытательного срока; б) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания; г) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания; (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ ) д) в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления, - по истечении десяти лет после отбытия наказания. (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ ) 3 1 . В отношении лица, имеющего судимость, кроме судимости за совершение преступлений, исключение в отношении которых предусмотрено частью первой статьи 78 1 настоящего Кодекса, призванного на военную службу в период мобилизации или в военное время в Вооруженные Силы Российской Федерации либо заключившего в период мобилизации, в период военного положения или в военное время контракт о прохождении военной службы в Вооруженных Силах Российской Федерации, судимость погашается: а) со дня награждения государственной наградой, полученной в период прохождения военной службы; б) со дня увольнения с военной службы по основанию, предусмотренному подпунктом "а", "в" или "о" пункта 1 статьи 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе". (Дополнение частью - Федеральный закон от 23.03.2024 № 64-ФЗ ) 4. Если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний. 5. Если осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно, а также возместил вред, причиненный преступлением, то по его ходатайству суд может снять с него судимость до истечения срока погашения судимости. (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 432-ФЗ ) 6. Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия
   — ч. 3, 6 ст. 86 УК РФ

Ветвление по фактам (решающие даты):

• Судимость 2017 (условная за тяжкое). По п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ судимость за преступление, осуждение за которое признавалось условным, не учитывается при рецидиве, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось в места лишения свободы до совершения нового преступления. Если при вынесении приговора 2018 условное осуждение 2017 отменялось по ст. 70 УК РФ и вы отбывали лишение свободы реально — тогда она может учитываться как осуждение к реальному лишению свободы за тяжкое (это подтверждает п. 45 Пленума ВС № 58: условное включается в «осуждение к реальному лишению», только если условное отменялось и лицо направлялось в МЛС до нового преступления).
• Судимость 2018 (реальные 2 года за среднюю тяжесть). Погашается через 3 года после фактического освобождения. Освобождены в 2020 — судимость погашается примерно в 2023. Если новое преступление совершено после истечения этих 3 лет — судимость 2018 погашена и не учитывается.

Итог по блоку: итоговая квалификация зависит от дат:

• (А) Ни одна судимость не учитывается (условное 2017 не отменялось; 2018 погашена) → рецидива нет вовсе → условное осуждение возможно.
• (Б) Учитывается только судимость 2018 (одна, за среднюю тяжесть к реальному лишению, непогашенная) → простой рецидив (ч. 1 ст. 18 УК РФ), т.к. для опасного по п. «а» ч. 2 ст. 18 нужно «два или более раза», а для п. «б» — прежнее тяжкое → условное осуждение не запрещено.
• (В) Учитывается и судимость 2017 как реальное лишение за тяжкое (условное 2017 отменялось по ст. 70 при осуждении в 2018) и судимость 2018 непогашена → при осуждении к реальному лишению за новое тяжкое возможен опасный рецидив (п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ) → тогда условное осуждение по п. «в» ч. 1 ст. 73 не назначается. Ветка (В) реализуется только если рецидив признают опасным (что, в свою очередь, требует осуждения к реальному лишению).

Защитная линия: правила ст. 68 и если суд склоняется к признанию опасного рецидива

Сам факт признания рецидива (включая простой) — отягчающее обстоятельство, прямо названное в п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ:

а) рецидив преступлений; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) б) наступление тяжких последствий в результате совершения преступления; в) совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации); г) особо активная роль в совершении преступления; д) привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность; е) совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы; (В редакции Федерального закона от 24.07.2007 № 211-ФЗ ) е 1 ) совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 24.07.2007 № 211-ФЗ ) ж) совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга; з) совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного;
— п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ

При назначении наказания при любом виде рецидива действуют правила ч. 2 ст. 68 УК РФ (минимум — одна треть максимального срока наиболее строгого вида наказания), однако ч. 3 ст. 68 УК РФ даёт суду право снизить наказание ниже этого минимума при наличии смягчающих обстоятельств ст. 61 УК РФ, а при исключительных обстоятельствах ст. 64 УК РФ — назначить и более мягкое наказание, чем предусмотрено санкцией:

1. Срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса. 3. При любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 настоящего Кодекса, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса, а при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 настоящего Кодекса, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.
   — ч. 2, 3 ст. 68 УК РФ

Разбор применимости. Эти нормы — вторая (запасная) линия защиты, когда суд отказывает в условном осуждении и назначает реальное лишение свободы. Через ч. 3 ст. 68 и ст. 64 УК РФ суд вправе смягчить наказание; конкретные смягчающие обстоятельства (признание вины, возмещение вреда, явка с повинной, активное способствование раскрытию и т.п.) перечислены в ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Отдельно значимо разъяснение п. 45 Пленума ВС № 58: судимость за преступление, осуждение за которое было условным, не учитывается при определении опасного/особо опасного рецидива, и только если условное не отменялось и лицо не направлялось в МЛС до нового преступления (> лишением свободы, не может учитываться при определении указанных видов рецидива преступлений. При признании рецидива преступлений опасным или особо опасным (части 2, 3 статьи 18 УК РФ) осуждение к реальному лишению свободы включает в себя и условное осуждение к лишению свободы, если условное осуждение отменялось и лицо направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы до совершения им нового преступления. По смыслу статьи 18 УК РФ совершение особо тяжкого преступления лицом, ранее два и более раза судимым за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы, а также совершение лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы, образует опасный рецидив 21 преступлений, а совершение лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее оно два раза было осуждено к реальному лишению свободы за совершение тяжкого и особо тяжкого преступлений, – особо опасный рецидив преступлений. 47. Согласно части 2 статьи 68 УК РФ при рецидиве преступлений лицу, совершившему преступление, за которое предусмотрены альтернативные виды наказаний, назначается только наиболее строгий вид наказания, указанный в санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ, при этом его размер не может быть менее одной трети максимального срока.

— п. 45 Постановления Пленума ВС РФ № 58 от 22.12.2015). Для вас это ключевой аргумент против признания опасного рецидива за счёт судимости 2017.

Итог по блоку: даже при неблагоприятном развитии (реальное лишение) сторона защиты вправе (1) оспаривать учёт условной судимости 2017 для квалификации опасного/особо опасного рецидива, (2) настаивать на смягчении по ч. 3 ст. 68 и ст. 64 УК РФ. Запасно: процессуально это заявляется в апелляционной жалобе на приговор.

Совокупность с ранее вынесенным приговором (ч. 5 ст. 69 УК РФ) — процессуальный аспект

Поскольку новое деяние по ч. 3 ст. 158 УК РФ совершено до вынесения приговора 2023 года (по ч. 2 ст. 158 УК РФ) и выявлено после него, окончательное наказание по новому делу назначается по правилам назначения наказания по совокупности преступлений, с зачётом уже отбытого по первому приговору (ч. 5 ст. 69 УК РФ):

1. По тем же правилам назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.
   — ч. 5 ст. 69 УК РФ

Разбор применимости. Эта норма означает, что суд при вынесении приговора по новому делу о ч. 3 ст. 158 УК РФ обязан разрешить вопрос о назначении окончательного наказания по правилам ст. 69 УК РФ, если преступление совершено до приговора 2023 года, а не назначать наказание изолированно по правилам ст. 70 УК РФ (совокупность приговоров — та применяется к преступлениям, совершённым после вынесения предшествующего приговора). Правильная квалификация имеет значение и для исчисления судимости и оценки возможности условного осуждения по новому делу. Если суд ошибочно применил бы ст. 70 вместо ч. 5 ст. 69, это — основание для отмены или изменения приговора в апелляции (по процессуальным основаниям неправильного применения уголовного закона).

Итог по блоку: новое наказание должно назначаться по правилам ч. 5 ст. 69 (совокупность преступлений) с зачётом наказания, отбытого по приговору 2023, а не по ст. 70 УК РФ.

Порядок обжалования, если суд откажет в условном сроке

Если приговор по новому делу о ч. 3 ст. 158 УК РФ будет постановлен без условного осуждения (реальное лишение свободы), он подлежит обжалованию в апелляционном порядке в течение 15 суток со дня провозглашения приговора (для осуждённого, содержащегося под стражей, — со дня вручения копии приговора):

Апелляционные жалоба, представление на приговор или иное решение суда первой инстанции могут быть поданы в течение 15 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения суда, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копий приговора, определения, постановления. (В редакции Федерального закона от 29.12.2022 № 608-ФЗ)
— ч. 1 ст. 389.4 УПК РФ

Основаниями изменения приговора служат неправильное применение уголовного закона, в том числе неверная квалификация вида рецидива (учёт условной судимости 2017 вопреки п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ и разъяснению п. 45 Пленума ВС № 58), а также несправедливость наказания. В жалобе целесообразно заявить как основное требование — назначение наказания с применением ст. 73 УК РФ (условно), так и запасное — смягчение наказания по ч. 3 ст. 68 и ст. 64 УК РФ.

Доказательства, которые нужно собрать: точную дату освобождения из колонии в 2020 году (справка об освобождении) — для расчёта срока погашения судимости 2018; сведения о том, отменялось ли условное осуждение по приговору 2017 при осуждении в 2018 (текст приговора 2018, ссылка на ст. 70 УК РФ); смягчающие обстоятельства — признание вины, явка с повинной, возмещение ущерба, семейное положение, состояние здоровья, характеристики.

Итог по блоку: при отказе в условном осуждении приговор обжалуется в апелляцию в 15-дневный срок (ч. 1 ст. 389.4 УПК РФ); основной довод — неправомерный учёт условной судимости 2017 при квалификации рецидива как опасного и, как следствие, необоснованный отказ в применении ст. 73 УК РФ.